Международное частное право как отрасль права, наука и учебная дисциплина. Международное частное право
Отечественная наука МЧП на протяжении ее существования недостаточно уделяла внимания "системе МЧП" как научной категории, поскольку в последние годы XX в. становление МЧП осуществлялось в условиях интенсивного развития вывоза капитала и торговли между странами, гражданское и торговое право которых имело различные традиции кодификации, договорной деятельности и судебной практики. Μ. М. Богуславский отмечает, что традиционно система МЧП в общей части отражала унифицированные и коллизионные нормы, а в особенной части соответствовала системе ГК РФ.
В отечественной науке изучение системы МЧП было начато в 20-е гг. XX в., когда вышла книга И. С. Перетерского "Очерки международного частного права РСФСР", в 1930 г. была опубликована книга С. Б. Крылова "Международное частное право", в эти же годы были опубликованы статьи по различным вопросам МЧП Μ. М. Агаркова, Л. А. Лунца, В. М. Корецкого, А. Д. Кейлина.
В 1949 г. был издан учебник Л. А. Лунца "Международное частное право", затем в 1959 г. им же был подготовлен "Курс международного частного права" в трех томах. В 1974 г. опубликовано учебное пособие Μ. М. Богуславского "Международное частное право", а в 1984 г. был издан учебник с таким же названием. Также по теоретическим проблемам МЧП были выпущены в 80–90-е гг. XX в. книги М. И. Брагинского, Г. Е. Вилкова, И. А. Грингольца, В. С. Позднякова, Е. Т. Усенко. По вопросам внешнеторговой купли-продажи писали Д. Ф. Рам- зайцев и М. Г. Розенберг, по вопросам международного транспортного права – С. А. Гуреев, Г. Г. Иванов, А. Л. Маковский, О. Н. Садиков, о расчетно-денежных обязательствах и валютных отношениях – А. Б. Альтшулер и И. А. Казакова. В 1980-е гг. вышла книга А. Б. Альтшуллера "Международное валютное право". По международному изобретательскому и авторскому праву вышли книги Μ. М. Богуславского, Ю. Г. Матвеева, по наследственному праву – А. А. Рубанова, по семейному праву – Г. К. Матвеева, Н. В. Орловой, А. И. Пергамента, по проблемам международного гражданского процесса и внешнеторгового арбитража – Н. И. Марышевой, С. Н. Лебедева.
Позднее, в середине 1990-х гг., фундаментальные теоретические труды по МЧП были изданы Г. К. Дмитриевой, И. С. Зыкиным, А. С. Комаровым, Г. М. Вельяминовым, В. П. Звековым, Н. Г. Вилковой, В. Ф. Попондопуло и др.
Солидная теоретическая база отечественной науки содействовала становлению теоретических основ системы МЧП, опираясь на конституционные основы действующего правопорядка, который часто менялся на протяжении XX в.
Современный этап развития системы МЧП как международной нормативной системы, в которую в качестве элементов (подсистем) входят правовые, политические, экономические и другие международные нормы, характеризуется динамичным ростом в структуре этой системы "разнонаправленного массива" унифицированных (договорных и обычных) норм, обусловленных конфликтами законов различной юрисдикции, возникающих в сфере мирового хозяйственного оборота. Особенности системы норм современного МЧП определяются различным уровнем "регулятивного потенциала" этих норм, содержащихся в актах, принимаемых межгосударственными и иными организациями, и их усиливающейся ролью в дальнейшем развитии правовых систем государств.
Основу системы МЧП составляют нормы, принятые в рамках межгосударственных организаций, касающиеся мировой торговли, инвестиций, защиты имущественных прав лиц на иностранных территориях, расчетно-кредитных, страховых, долговых, валютных, трудовых отношений и иных отношений, составляющих предмет МЧП (рекомендации, декларации, резолюции, правила, принципы, кодексы и др.), в целом их обобщенно называют резолюциями, рекомендациями или резолюциями-рекомендациями. Одна и та же организация может принимать различные по наименованию акты.
Нормы МЧП относятся к категории норм, принимаемых по некоторым основным (внешним) вопросам универсальной деятельности межгосударственных организаций. Однако принятие многосторонних "системообразующих" международных конвенций (договоров) по важнейшим вопросам МЧП (например, по обеспечению стабильности торгового оборота, мировой валютно-расчетной системы, обязательности страхования рисков на иностранных территориях и др.) остается труднодостижимым, поскольку имеются лишь весьма "общие и отрывочные" рекомендации-принципы в некоторых международных договорах, законодательствах, что "стимулирует" существование соответственной системы "обычного права".
Обычное право, как отмечали классики МЧП на протяжении нескольких столетий, представляет собой "специфический вид системы права", которое "однозначно" не кодифицировано на мировом уровне, не установлено международными актами или национальным законом, но фактически соблюдается.
Являясь важнейшим компонентом международной нормативной системы и занимая в этой системе собственную, только им принадлежащую "нишу", данные нормы теснейшим образом взаимодействуют с различными договорными и обычными нормами международного права, оказывая значительное воздействие на регулирование международных отношений и гармонизацию международных и внутригосударственных норм. При этом отметим, что "система рекомендательных норм МЧП", так же как иные договорные и обычные нормы международного права, представляют собой согласованную волю государств.
При рассмотрении вопроса о системе норм МЧП в рамках межгосударственных организаций требуется дифференцированный подход. В таких актах могут содержаться нормы, как обладающие, так и не обладающие обязательной юридической силой. При этом необходимо констатировать, что на сегодняшний день большая часть этих норм является политически и экономически, а не юридически обязательными и с правовой точки зрения имеет рекомендательный (обычный) характер. Однако это не умаляет их роли в регулировании международных частноправовых отношений. Следует заметить, что многие международные конвенции не признаются государствами, которые не были ее участниками или ее организаторами. Например, до сих пор ряд стран не присоединились к принятой в 2006 г. на Гаагской конференции по МЧП Конвенции о праве, применимом к определенным правам на ценные бумаги, находящиеся во владении посредника. Конвенция призвана обеспечить определенность и предсказуемость в отношении права, регулирующего вопросы держания и передачи ценных бумаг, находящихся во владении посредника иностранной юрисдикции.
В сфере регулирования международных фондовых, инвестиционных, банковских операций существует массив рекомендательных норм, принимаемых межгосударственными и иными организациями (например, Базельские принципы банковского надзора и унифицированные стандарты управления финансовыми рисками) в целях унификации правил поведения частных и публичных субъектов на мировых товарных и финансовых рынках, который в науке МЧП оценивается через призму концепции международного "мягкого права" (soft law).
Концепция "мягкого права" служит тем теоретическим звеном, который "синхронизирует" и развивает систему МЧП, соединяя рекомендательные нормы с договорными и обычными нормами международного права, актуализируя проблему их взаимодействия и привлекая к ней дополнительное внимание ученых и практиков. Отметим, что усиление внимания к "мягкому праву" непосредственно связано с набирающим силу процессом глобализации, который сопровождается расширением сферы деятельности межгосударственных организаций.
Акты межгосударственных и иных организаций, имеющие рекомендательный характер, оказывают существенное влияние на систему норм МЧП. Нормы этих актов, будучи более гибкими, облегчают согласование порой не совпадающих суверенных воль государств. В литературе подчеркивается, что в практике международных организаций рекомендации зачастую принимаются в тех случаях, когда государства еще не готовы принять на себя договорные обязательства.
Заполняя образовавшийся в той или иной сфере международных экономических частноправовых отношений вакуум, нормы "мягкого права" стимулируют процесс договорного нормотворчества. Рекомендательные нормы актов межгосударственных организаций влияют и на создание обычных норм МЧП. Необходимо отметить, что перерастание рекомендательных норм актов межгосударственных организаций в обычно-правовые нормы международного права может произойти в короткие сроки, так как в отличие от внутригосударственного правового обычая, обязательным требованием к которому является длительность применения, для формирования международно-правового обычая практика не обязательно должна быть длительной. Данное положение подтверждено Международным Судом ООН и признано наукой международного права, в которой получила развитие концепция "стремительного" международного обычного права.
Это подтверждает особенности системы норм МЧП, показывая теснейшую взаимосвязь рекомендательных норм актов межгосударственных организаций (норм "мягкого права") с договорными и обычными нормами международного права (нормами "твердого права") и тезис о том, что "мягкое право" "способно готовить почву для новых норм права". Система МЧП состоит из общей и особенной частей. Общая часть включает: основные понятия МЧП; виды источников МЧП; учение о коллизионных нормах, коллизионные нормы и их виды, типы коллизионных привязок, условия применения коллизионных норм (взаимность, квалификация, императивные нормы в МЧП, обход закона, отсылки, оговорка о публичном порядке, установление содержания иностранного закона); правовое положение субъектов МЧП (физических или юридических лиц, участвующих в имущественных правоотношениях с иностранным элементом).
Особенная часть охватывает отдельные виды правоотношений с иностранным элементом:
- правоотношения во внешнеэкономических сделках (купля-продажа, расчеты, строительный подряд, доверительное управление, перевозки, страхование, агентские соглашения, коммерческая концессия, финансовый лизинг, банковские операции, валютные сделки, международный коммерческий арбитраж и др.);
- правоотношения в сфере собственности и других вещных прав с иностранным элементом (коллизионные вопросы вещных прав, охрана культурных ценностей, наследование с иностранным элементом);
- правоотношения в сфере иностранных инвестиций (инвестиционный режим, гарантии иностранным инвесторам, механизмы страхования инвестиций и урегулирования инвестиционных споров);
- правоотношения по ограничению неблагоприятных последствий транснациональной корпоративной деятельности на национальных территориях;
- правоотношения по предотвращению недобросовестной конкуренции в соглашениях о слияниях и присоединениях;
- правоотношения по обеспечению стабильности и сбалансированности товарных и финансовых рынков;
- правоотношения по интеллектуальной собственности с иностранным элементом (охрана авторских прав и прав промышленной собственности иностранцев в Российской Федерации, а также охрана таких прав граждан Российской Федерации за границей);
- таможенные правоотношения;
- брачно-семейные правоотношения с иностранным элементом (заключение и расторжение брака, международное усыновление, алиментные обязательства);
- правоотношения по регулированию миграции иностранной рабочей силы и иные трудовые отношения;
- правоотношения в сфере исполнения международных финансовых обязательств государства;
- правоотношения в сфере международных торговых отношений;
- правоотношения по международному мониторингу за соблюдением субъектами международного коммерческого и финансового оборота финансовой дисциплины, правопорядка, учета и отчетности;
- правоотношения по обязательствам вследствие причинения вреда (деликтные обязательства);
- правоотношения по использованию иммунитетов и привилегий в международной деятельности юридических лиц;
- международный гражданский процесс (правовое положение иностранцев в судах, международная подсудность, легализация иностранных официальных документов, признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений);
- международный коммерческий арбитраж (альтернативные способы рассмотрения споров по гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом).
Нормы особенной части складываются в институты (подотрасли) МЧП, ориентированные на регулирование родственных правоотношений. К таким подотраслям МЧП относится международное коллизионное право, международное договорное право, международное коммерческое (торговое) право, международное банковское право, международное валютное право, международное право интеллектуальной собственности, международное страховое право, международное транспортное право, международное инвестиционное право, международно-правовое регулирование рынка ценных бумаг, международное семейное право, международное наследственное право, международное корпоративное право, международно-правовое регулирование процедур несостоятельности, международное вещное право, международное деликтное право (международно-правовое регулирование обязательств из причинения вреда), международное трудовое право, международно-правовое регулирование гражданских и арбитражных процессуальных отношений и др.
Таким образом, система МЧП формируется по мере "расширения" предмета МЧП и повышения роли этой отрасли науки и права в условиях глобальных интеграционных процессов, что приводит к возникновению новых институтов (подотраслей) МЧП, формирующихся в условиях разнообразных частноправовых коллизий национальных норм и юрисдикций различных государств. Отечественные и зарубежные исследователи теоретических основ международно-правового регулирования отношений частных лиц различной национальной юрисдикции сформировали "общий подход" к системе норм МЧП. В частности, они "осторожно" относятся к влиянию, "внедрению", взаимодействию с МЧП норм некоторых публичных отраслей права, тесно связанных с международными частноправовыми отношениями (например, норм налогового и финансового права). Зарубежные теоретики, сохраняя традиционный (вековой) подход к системе МЧП, тем не менее "смелее" и "разностороннее" осмысляют современную систему норм МЧП и влияние на нее норм других отраслей права.
Известный французский (алжирский) исследователь МЧП М. Иссад рассматривает систему МЧП как материально-правовую и коллизионную сферу урегулирования "конфликтов" норм различных национальных юрисдикций, показывая при этом влияние на данный процесс публичного порядка в сфере торговли, инвестиций, налогов, ценных бумаг, обязательств по возмещению ущерба и др. При этом он отмечает, что в МЧП часто возникают вопросы, связанные с налоговым правом. Так, чтобы избежать выполнения обязательств, предусмотренных Торговым кодексом Республики Алжир, "торговое товарищество" может сослаться на свою принадлежность иностранному государству. В таком случае потребуется определить "налоговую юрисдикцию" или "национальность", т.е. место государственной регистрации этого товарищества, что относится к сфере МЧП. Также, чтобы уклониться от уплаты "алжирских налогов", физическое или юридическое лицо может сослаться на французское гражданство с целью воспользоваться привилегиями, которые предоставляет алжирско-французская конвенция. В этом случае также потребуется определить, действительно ли данная компания имеет французскую национальность и облагается ли она налогом по французскому налоговому праву.
Другие зарубежные ученые, такие как X. Кох, У. Магнус, П. Винкер фон Моренфельд, включают в систему норм МЧП международный гражданский процесс, международное семейное право, международное договорное право, международное наследственное право, международное деликтное право, международное вещное право, международное право компаний, международное трудовое право, международное право конкуренции, международное конкурсное право, международное картельное право и др.
Еще одним примером этого может служить известный труд английского юриста-международника Яна Броунли "Международное право", который выражает западную концепцию единства международно-правового метода регулирования различных типов отношений с иностранным элементом. При этом особая роль отводится англо-американскому прецедентному праву и международному судебному и внесудебному прецеденту в регулировании международных финансово-экономических отношений. На примере процедур компетентного толкования Советом управляющих МВФ на протяжении 30 лет положений Статей Соглашения Международного валютного фонда, Я. Броунли говорит о формирующемся международном "прецедентном праве" МВФ как части системы международного коммерческого и валютного права. Эти доводы о смешанной (частноправовой и публично-правовой) природе различных подотраслей МЧП, в частности валютного права, нашли подтверждение в теоретических исследованиях Вернера Эбке "Международное валютное право".
Переплетение публично-правовых и частноправовых норм, регулирующих гражданско-правовые и иные частные отношения с иностранным элементом, является важнейшим свойством системы норм МЧП. Рекомендательные нормы, содержащиеся в актах межгосударственных и иных организаций, отражая требования унификации правил поведения субъектов товарных и финансовых рынков, развивают положения таких основополагающих принципов правового регулирования международного и национального хозяйственного оборота, как справедливость, защита имущественных прав субъектов, разумность, добросовестность.
На то обстоятельство, что закрепленные в актах последних десятилетий нормы в своей основе имеют общепризнанные правовые ценности, в ряде случаев указывают и сами названия этих актов. Например, Конвенция Организации Объединенных Наций против коррупции (31 октября 2003 г.), Конвенция ООН по противодействию финансированию терроризма (1999 г.) направлены на пресечение злоупотребления договорно-правовыми механизмами в международной банковской, инвестиционной, валютной, корпоративной деятельности.
Правовая доктрина конкретного государства в сфере МЧП означает сформировавшуюся систему государственных и частных научных подходов к оценке совокупности национальных и международно-правовых источников, регулирующих международные торгово-экономические отношения, как целостного правового режима. При этом МЧП по кругу субъектов, объектов и источников в научных кругах все чаще характеризуется как совокупность принципов и норм, регулирующих гражданско-правовые (имущественные, предпринимательские, денежные и иные) отношения между государствами, международными и транснациональными организациями, между саморегулируемыми и ассоциативными объединениями участников финансовых и товарных рынков, физическими и юридическими лицами, участвующими в предпринимательской деятельности с иностранным элементом.
Б. М. Корецкий в 1928 г. выдвинул теорию международного хозяйственного права как межотраслевого права. В 1946 г. И. С. Перетерский озвучил идею международного имущественного (хозяйственного в широком понимании) права как отрасли международного публичного права. Проблемы природы международных экономико-финансовых и торгово-экономических правоотношений в условиях сближения правовых систем на международном уровне в той или иной мере затрагивалась в трудах ученых разных периодов российской истории: Μ. М. Богуславского, Г. М. Вельяминова, Н. Г. Вилковой, Н. Ю. Ерпылевой, И. С. Зыкина, Г. К. Дмитриевой, А. С. Комарова, Л. А. Лунца, В. М. Попондопуло, Г. В. Петровой, А. С. Скаридова, В. М. Шумилова и др.
Для научных доктрин (особенно западных) МЧП второй половины XX в. характерно обращение к системному анализу взаимодействия публично-правовых и частноправовых норм в международных экономических (коммерческих) отношениях. Это отражало наметившиеся тенденции к повышению роли договоров с участием транснациональных организаций в формировании обычаев делового оборота, "трансформации и расширению" круга субъектов МЧП путем включения в них компаний с транснациональной юрисдикцией, развитию доктрины "ограниченности" национального суверенитета в международных экономических отношениях. Прямое подтверждение сложной правовой природы МЧП в современном мире заключено, например, в американской системе норм правового регулирования международной торговой, инвестиционной, банковской деятельности национальных торговых и финансовых организаций, когда национальное право США имеет приоритет над международными нормами.
Дальнейшее развитие мировых теорий транснационального и мирового права в современной западной научно-правовой литературе содействовало появлению теорий, согласно которым в МЧП (иногда отождествляемое как коммерческое, экономическое, предпринимательское) включаются все нормы, регулирующие любые экономические операции, которые выходят за пределы одного государства, в том числе и частноправовые сделки (Д. Карро, П. Жюйар и др.).
Критикуя в своей книге "Международное экономическое право" западные теории международного экономического права, известный юрист-международник Г. М. Вельяминов отмечает, что понятие международного экономического права при этом становится размытым, неотделимым от внутринациональных отраслей права, поскольку источниками норм международного экономического права признаются не только международно-правовые нормы, но и внутригосударственные.
Международное экономическое право, с точки зрения западных доктрин, пишет Г. М. Вельяминов, распространяет свое действие на всех субъектов права, участвующих в коммерческих отношениях, выходящих за пределы одного государства (В. Фикентшер из ФРГ; Е. Питерсман из Великобритании; П. Рейтер из Франции и др.). Эти идеи логически смыкаются с упомянутой теорией транснационального права, используемой и для того, чтобы уравнять в качестве субъектов международного права и государства, и ТНК (В. Фридман и др.). Сам же Г. М. Вельяминов придерживается теории публичноправовой природы международного экономического права и его доминирующего влияния на национальные нормы торгово-экономического оборота.
Зарубежные авторы и некоторые российские ученые, сторонники доктрины "смешанной природы" международных частных, гражданско-правовых правоотношений, относят к ним международные конвенции и типовые законы, разрабатываемые на международном уровне; международные торговые, расчетные, кредитные обычаи; общие принципы права; рекомендательно-факультативные решения международных организаций, национальные правовые нормы, регулирующие коммерческую деятельность с иностранным элементом, а также гражданско-правовые отношения; арбитражные решения; даже условия контрактов и т.п. Это приводит к трудностям в определении доминирующего правового метода регулирования международных частноправовых правоотношений. По этой причине в западной доктрине не существует единообразие, а встречаются диаметрально противоположные оценки международно-правового регулирования торгового и инвестиционного оборота (К. Шмиттгофф и др.).
Применительно к развивающимся, специальным областям МЧП наиболее значительный вклад в развитие российской науки о правовых основах фондового рынка в литературе последних лет внесли Н. Г. Семилютина в серии монографических исследований, посвященных правовой модели рынка ценных бумаг, В. А. Белов в работах по расчетам ценными бумагами в межбанковском обороте, Н. Ю. Ерпылева в трудах по международному банковскому праву, Л. Г. Ефимова в исследованиях по правовым аспектам деятельности кредитных организаций и др.
В целом анализ российской и зарубежной научной литературы позволяет утверждать, что правовое регулирование международной экономической (коммерческой) деятельности на рынке ценных бумаг имеет многоотраслевую теоретическую базу. Что же касается исследования правового регулирования отдельных видов такой деятельности с точки зрения сравнительно-правового анализа понятий, институтов, взаимодействия публичного и договорного порядка, то таких научных исследований в российской науке МЧП права практически нет.
Проблемы становления доктрины международно-правового регулирования коммерческого оборота ставились В. М. Попондопуло в контексте правового исследования видов международных коммерческих операций; Н. Г. Вилковой при анализе договорных норм о международной торговой деятельности; Г. М. Вельяминовым в рамках международного экономического права.
МЧП включает все больше обычно-правовых императивных, общепризнанных принципов (jus cogens) и норм. В то же время оно характеризуется как межгосударственное договорное право, но в силу изначального императивного принципа pacta sunt servanda международные договорные нормы могут приобретать императивную силу, а исполнение их обеспечивается государственной властью коллективно или индивидуально. По мере растущей дифференциации международных частноправовых отношений система разнородных норм гражданско-правового регулирования с иностранным элементом начинает дробиться на подсистемы, отрасли и подотрасли.
Часто само МЧП рассматривают как подотрасль международного экономического права, транснационального (мирового) права, международного коммерческого права или международного публичного права. Относительно теорий "мирового права", "глобальной правовой системы" можно сказать, что из числа существующих элементов такой "системы" международное право, внутригосударственное право и наднациональное право действительно существуют, а "транснациональное право" означено скорее виртуально.
Несомненный интерес представляет вопрос о взаимосвязи норм МЧП и национального гражданского права. В области МЧП такая взаимосвязь проявляется, прежде всего, в том, что "внутригосударственные частноправовые нормы призваны определить способы приведения в действие норм международного торгово-экономического регулирования внутри данного государства". При этом под способом приведения в действие норм, в частности, международного экономического права, следует понимать способы исполнения государством взятого на себя международного обязательства, а не способ "придания нормам международного права силы внутригосударственного правового акта", форму превращения международной нормы, обязательной "для государства в целом", в норму национального закона, "обязательного для всех граждан и организаций соответствующего государства".
Развитие международных предпринимательских и иных гражданско-правовых отношений (семейных, трудовых, по защите интеллектуальной собственности и др.) обусловило развитие МЧП, что не могло не привлечь внимания науки международного публичного права. В настоящее время необходимо описать и систематизировать международные частноправовые отношения, подвергнуть их анализу с целью обобщения практики и установления общих принципов, на которые опираются эти отношения.
Наука МЧП исследует одноименную отрасль права, историю возникновения и развития данной отрасли права, вопросы, связанные с возникновением и прекращением гражданско- правовых отношений с иностранным элементом, анализирует их содержание, изучает предпосылки того или иного их формирования, а также их политические, социальные и экономические последствия в зависимости от формирования содержания рассматриваемых отношений.
Выделение подотраслей науки МЧП вызвало споры по вопросу их содержания и принадлежности. Предметом обсуждения является вопрос, следует ли рассматривать МЧП как отрасль международного публичного права, национального гражданского права или оно представляет собой комплексную отрасль, включающую нормы международного публичного права и нормы МЧП.
Место МЧП в системе отраслей российского права и права зарубежных государств определяется его предметом, юридической природой норм, методом, уровнем кодификации, систематизации и гармонизации.
Сотрудничество между различными государствами в международном имущественном обороте находит выражение в многообразных отношениях как между самими государствами, так и между их гражданами и организациями (юридическими лицами). Международно-правовое регулирование общения организаций и физических лиц по торговым, экономическим, трудовым, семейным и иным вопросам, относящимся к сфере МЧП, входит в область гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, которая также охватывает отношения граждан и организаций с транснациональными и международными институтами.
МЧП, изучая гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, является в определенном смысле частью не только гражданского, но и международного публичного права.
Частноправовые нормы в системе норм международного публичного права тесно соприкасаются и переплетаются в вопросах международного публичного правопорядка касательно современных форм международного коммерческого и социально-трудового взаимодействия. Частноправовые нормы регулируют сферу торговли, внешнеэкономической и банковской деятельности, инвестиций, управления корпоративными рисками, допустимых сделок в офшорных и трастовых компаниях, защиты конкуренции на мировых рынках, семейно-брачных отношений, транспорта, использования ресурсов мирового океана, космического пространства, возмещения имущественного ущерба, причиненного окружающей среде, миграции трудовых ресурсов, рассмотрения споров в международном арбитраже и др. То есть сферы влияния частноправовых норм с иностранным элементом расширяются адекватно интенсивности роста межгосударственного сотрудничества стран мира по ключевым вопросам всемирного экономического правопорядка, например, таким, как борьба с терроризмом, предотвращение легализации преступных доходов, борьба с коррупцией, унификация банковских стандартов управления финансовыми рисками, электронная торговля и др.
Межгосударственные публично-правовые соглашения "на высшем уровне", Базель-1 (1997 г.) и Базель-2 (2004 г.) в рамках Базельского процесса о переходе финансовых организаций национальных юрисдикций на унифицированные обычаи (стандарты) банковских активов, операций и отчетности, являются примером "компетентного одобрения" на мировом форуме "унифицированных правил" деятельности кредитных и иных финансовых организаций.
Говоря о системе МЧП, следует особо отметить отношения между государственными органами, международными, многонациональными и иностранными организациями, выступающими субъектами МЧП. В данных условиях отношения между этими субъектами являются отношениями имущественного, гражданско-правового характера, а не международного публичного общения, поскольку участники имущественного оборота разных стран выступают как юридические лица и споры по таким отношениям рассматриваются национальными арбитражными судами или коммерческими арбитражами при торговых палатах одной из участвующих стран.
- Sherman Н. Arnold. Managing Taxes in the Multinationa Corporation / The Tax Executive / Winter 1997, p. 171–181; Smith R. Stafford. Local income taxes: economics effects and equity. Berkeley, 1972. XXIV Lusti of gov. studies. Univ. of California.
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Размещено на http://www.allbest.ru/
Университет российской академии образования
Череповецкий филиал
Контрольная работа
Дисциплина: «Международное частное право»
Система международного частного права
Выполнил:
студент 6 курса
Римашевский И.Н.
Группы ОП-09
Рег. № 0900376
Проверил:
Асмандияров В.М.
Череповец, 2014 г.
международный частный право
Введение
1.1 Понятие и предмет
Заключение
Введение
Международное частное право нельзя рассматривать как национальную отрасль права в классическом понимании. Международное частное право представляет собой совокупность правовых норм, складывающуюся не только из норм национального права, но и из норм вненационального права. Это объясняется, что отношения, регулируемые международным частным правом, осложнены присутствием иностранного элемента и коллизионных ситуаций.
Целью данной курсовой работы является изучение международного частного права как специфической отрасли права, определение ее сущности и существенных признаков, позволяющих отграничить ее от смежных отраслей права.
С этой целью в рамках данной курсовой работы будут рассмотрены общие положения о международном частном праве, в частности, понятие, предмет, метод и система международного частного права, а также правовая природа его норм, его соотношение с международным публичным правом и отечественная доктрина международного частного права.
Актуальность выбранной темы объясняется тем, что на современном этапе развития рыночных отношений в Российской Федерации нельзя говорить о нормальном функционировании экономики без участия иностранного элемента в торгово-экономических отношениях отечественного субъекта права. Кроме того, российские физические и юридические лица участвуют в правоотношениях и иного характера с участием иностранных лиц (трудовые, семейные, экологические и др.), которые так или иначе подпадают под круг правового регулирования международного частного права.
Глава 1. Общие положения о международном частном праве
1.1 Понятие и предмет
Международное частное право (далее - МЧП) как самостоятельная юридическая наука возникла относительно недавно - в середине XIX века. Одним из основателей считается Джозеф Стори, который в 1884 году выпустил книгу под названием «Комментарий к коллизии законов». В ней впервые была предпринята попытка комплексного анализа проблем МЧП и упомянут сам термин «международное частное право» (private international law).
Международное частное право неразрывно связано с расширением международного торгово-экономического, научно-технического и культурного сотрудничества. Важную роль в правовом регулировании этого сотрудничества призваны играть нормы международного частного права, значение которого возрастает по мере углубления международных хозяйственных связей, развития новых организационных форм в различных областях международного делового сотрудничества.
На развитие международного частного права оказывают влияние основные факторы современной действительности.
Во-первых, это интернационализация хозяйственной жизни. Объективный процесс интернационализации современного мирового хозяйства требует и нового уровня многосторонних экономических отношений. Характерный пример в этом плане дает развитие европейского континента. Непосредственным проявлением интернационализации хозяйственной жизни является широкое развитие разностороннего экономического и научно-технического сотрудничества. Если на рубеже XIX и XX веков оно ограничивалось исключительно торговлей, то на рубеже XX и XXI веков - это не только обмен товарами и услугами, но и промышленное сотрудничество, включающее в себя совместные предприятия, совместное производство, специализацию и лицензирование, широкая гамма научно-технического сотрудничества, проведение совместных исследований и разработок.
Во-вторых, это резкое усиление миграции населения вследствие войн, всякого рода конфликтов, политических и национальных причин, а также с целью трудоустройства, получения образования.
В-третьих, научно-технический прогресс, с одной стороны, благодаря достижениям в области коммуникаций, транспорта и связи сблизил континенты и страны и тем самым облегчил общечеловеческое общение; развитие радио, телевидения, видеотехники, использование спутников для вещания сделали возможным транснациональное использование информационных данных, достижений науки, техники и культуры, а успехи в освоении космоса - коммерциализацию космоса; с другой стороны, отрицательные последствия научно-технического прогресса, как показали трагедии в Чернобыле и Бхопале, загрязнение окружающей среды не могут быть ограничены пределами территории какого-либо одного государства.
Для международного частного права большую роль играет гуманизация международных отношений. В центре внимания всех государств - участников международного общения должны быть человек, его заботы, права и свободы.
Взаимозависимость государств находит свое выражение в расширении сотрудничества в самых различных сферах, в резко увеличившемся объеме общения и контактов между людьми независимо от их гражданства и места проживания Холодов С. Международное частное право (конспект лекций). - М.: Приор-издат, 2004. .
В решении задач развития сотрудничества с различными странами важная роль принадлежит праву, правовым методам и средствам.
Специфика международного частного права состоит в том, что при сохранении различия в правовых системах государств именно международное частное право с помощью так называемых коллизионных норм призвано определить, право какого государства подлежит применению в соответствующих случаях.
В конце 80-х-начале 90-х годов в СССР, а затем в России произошли глубокие изменения в правовом регулировании внешнеэкономической деятельности. Предоставление прав внешнеэкономической деятельности промышленным предприятиям, производственным кооперативам, развитие кооперационных отношений с организациями и фирмами других стран, создание совместных предприятий - все это открыло новые перспективы для активного взаимодействия и дальнейшего развития международного сотрудничества на уровне предприятий.
В ходе экономической реформы и наши предприятия за рубежом, и иностранные фирмы в РФ получили более широкие возможности для осуществления инвестиционной и коммерческой деятельности, для использования различных форм предпринимательства.
Все это имело принципиальное значение для дальнейшего развития международного частного права, для повышения его роли в деле правового обеспечения экономического, научно-технического сотрудничества между субъектами права различных государств.
Распад Советского Союза, создание и становление независимых государств создали новую ситуацию в нашей стране.
Проявление тенденции к сохранению единого экономического пространства, необходимость сохранения хозяйственных связей, обеспечение взаимной защиты в странах СНГ прав граждан государств, бывших субъектов Союза ССР, привели к необходимости решения ряда проблем, относящихся к области международного частного права Международное частное право: учеб./Л.П. Ануфриева. - М: Велби, 2005. .
В ходе сотрудничества России с другими странами в области экономики, науки и культуры складываются отношения как между государствами, так и между организациями, фирмами и гражданами различных стран.
В обоих случаях речь идет об отношениях, возникающих при осуществлении экономического, научно-технического и культурного сотрудничества. Но к сфере международного частного права относятся правовые вопросы отношений между организациями или гражданами, возникающие в международной жизни, в то время как в международном публичном праве речь идет об отношениях между государствами.
Вопрос о предмете и системе МЧП является одним из наиболее сложных и запутанных в современной правовой доктрине. Количество и содержание точек зрения, выдвинутых по этому поводу различными отечественными и зарубежными исследователями, поражает своим многообразием и противоречивостью. Тем не менее, подавляющее большинство ученых сходится на мысли о том, что существуют два основных признака, характеризующих общественные отношения, составляющие предмет международного частного права. Отмечается, что эти общественные отношения должны, во-первых, носить частный характер и, во-вторых, быть международными.
Частный характер. Право как совокупность юридических норм, действующих на определенной территории, может охватывать две основные группы отношений:
Между лицами, национально-государственными, административно-территориальными образованиями и государством (обществом) или между государственными органами - регулируются публичным правом (государственным, уголовным, административным, финансовым и т.д.) Такие отношения предусматривают наличие властных полномочий, по меньшей мере у одной из сторон и «вертикальный характер» взаимодействия между ними;
Отношения между физическими и юридическими лицами - регулируются частным правом (гражданским, семейным, трудовым и др.) В данном случае субъекты правоотношений не обладают властными полномочиями по отношению друг к другу и взаимодействуют между собой на «горизонтальной основе».
Международный характер. Развитие отношений между государствами и лицами различной государственной принадлежности обуславливает необходимость взаимодействия национально-правовых субъектов разных стран. Такое взаимодействие происходит уже в рамках международных отношений и регулируется в большинстве своем международным правом. В данном случае также возможны два варианта регулирования:
Международные отношения межгосударственного характера регламентируются в основном международным публичным правом. Здесь главное место занимают вопросы политических взаимоотношений государств и производных от них субъектов - обеспечения мира и безопасности, невмешательства и разоружения, межгосударственного сотрудничества в экономической, культурной, социальной сферах, в области прав человека и др. Международное частное право: учеб./Л.П. Ануфриева. - М:Велби, 2005. . Отличительной особенностью этой группы отношений является особое качество, присущее их основному субъекту (государству) - суверенитет. Именно суверенитет обуславливает специфику всей системы межгосударственных отношений как отношений властного характера и регулирование их посредством международного публичного права;
Международные отношения могут также возникать как между частными лицами (физическими и юридическими), так и между частными лицами и иностранным государством в неполитической сфере. Это происходит, например, в случаях заключения внешнеэкономических контрактов и браков между иностранцами; издания автором своего произведения за рубежом; осуществления международных перевозок и инвестиционной деятельности в иностранном государстве; получения наследства, находящегося за границей, и т.п. В большинстве своем эти отношения можно идентифицировать как имущественные и связанные с ними некоторые неимущественные (в области авторского, патентного, семейного права и др.) отношения международного характера.
Предметом регулирования в международном частном праве являются отношения гражданско-правового характера, возникающие в международной жизни (или, как их иногда называют, международные гражданские отношения). Эта исходная позиция была сформулирована еще на заре советской науки международного частного права И.С. Перетерским См., например, Перетерский И.С., Крылов С.Б., Международное частное право, 2 изд., М., 1959. .
Отличительным свойством такого рода отношений является отсутствие у их субъектов властных полномочий друг по отношению к другу и, следовательно, наличие равноправной основы взаимодействия их участников в практической деятельности. Такие отношения носят преимущественно не межгосударственный (государство вообще не принимает участие в правоотношении или является только одним из его субъектов) невластный характер и регулируется правовыми нормами, совокупность которых принято именовать международным частным правом Дмитриева Г.К. Международное частное право (часть 3 ГК РФ): Уч. пос. - М.: Юристъ, 2002. . Именно они составляют предмет правового регулирования МЧП.
Невластный характер указанных отношений особенно важно подчеркнуть, так как возможны ситуации, когда возникают международные не межгосударственные отношения властного характера. В их рамках в качестве властных субъектов правоотношений в большинстве своем выступают государственные органы исполнительной ветви власти, с одной стороны, и иностранные физические и юридические лица, с другой. Подобные отношения, как правило, регулируются национальным (государственным, налоговым, административным, уголовным, таможенным и др.), а не международным правом.
Государство или его органы могут выступать участниками отношений, составляющих предмет МЧП, только при том условии, если их контрагентом будет физическое или юридическое лицо, а само отношение будет носить частноправовой характер.
Обобщая вышеизложенное, можно сделать вывод, что предмет правового регулирования международного частного права составляют международные не межгосударственные отношения невластного характера.
Вместе с тем нельзя не обратить внимание на тот факт, что в отечественной правовой доктрине широкое распространение получило другое толкование понятия и содержания предмета МЧП. В подавляющем большинстве случаев оно определяется как совокупность гражданско-правовых отношений особого рода, возникающих в условиях международного общения, или как система отношений гражданско-правового характера с иностранным элементом.
Международные не межгосударственные отношения невластного характера, как правило, возникают на практике в следующих случаях:
Когда один из субъектов отношений является иностранцем или находится на территории иностранного государства (внешнеэкономические контракты, заключаемые между гражданами или юридическими лицами различных стран);
Когда объект отношений (имущество, неимущественные права) находятся на иностранной территории;
Когда юридический факт, с которым связано возникновение, изменение или прекращение правоотношений, происходит за границей.
В конкретном правоотношении подобные варианты могут присутствовать в любых сочетаниях, включая и такие случаи, когда все три изложенных выше схемы воплощаются в одной практической ситуации. Тем не менее, в составе правоотношения достаточно наличия хотя бы одного из указанных элементов, чтобы оно имело международных характер Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3 т. Т. 1: Уч. - М.: Бек, 2001. .
С точки зрения содержания отношения, входящие в предмет МЧП, можно разделить на следующие основные группы:
Экономические, хозяйственные, научно-технические и культурные связи в той их части, которые подпадают под указанные выше критерии. В данном случае задача МЧП состоит в регулировании деловых контактов организаций и фирм различных стран”.
Отношения с участием иностранцев, затрагивающие их имущественные и личные неимущественные, семейные и некоторые другие права частноправового характера. Здесь задача МЧП состоит в регулировании положения иностранцев на территории других государств и в создании гарантий для беспрепятственной реализации такого рода прав.
1.2 Система и метод правового регулирования
Вопрос о системе международного частного права имеет две составляющие. Во-первых, он предусматривает необходимость характеристики содержания нормативного массива, образующего в своей совокупности МЧП, а, во-вторых, - требует определения рамок МЧП как учебного курса и как отрасли правовой науки. Природа и характерные черты МЧП непосредственно зависят от способов регулирования частноправовых правоотношений международного характера. Поэтому в рамках МЧП выделяются два основных вида норм: коллизионные и материально-правовые.
Коллизионные нормы составляют историческую основу МЧП. Их предназначение состоит не в непосредственном регулировании тех или иных общественных отношений, а в определении права того государства, которое должно быть применимо в данном конкретном случае. По своей природе коллизионные нормы являются правилами поведения отсылочного характера. Совокупность коллизионных норм, применяемых каждым государством, составляет его коллизионное право.
В отличие от коллизионных материально-правовые нормы непосредственно устанавливают права и обязанности для участников отношений, регулируемых МЧП. Их название достаточно условно, так как в состав таких входят правила поведения не только материального, но и процессуального характера. Материальные нормы часто называют прямыми, поскольку иногда они регулируют международные не межгосударственные невластные отношения, минуя коллизионную стадию. Такие правила поведения могут содержатся как во внутреннем праве отдельных стран, так и в международно-правовых источниках МЧП.
Система международного частного права как учебного курса и как отрасли правовой науки очень близка к системе построения отрасли и учебных курсов гражданского и торгового права многих стран мира. Учебный курс МЧП можно разделить на две основные части: общую и особенную.
Общая часть затрагивает проблемы, которые имеют ключевое значение для международного частного права в целом и раскрывают его специфические особенности. Здесь рассматриваются такие вопросы как предмет, метод, источники МЧП, характеристика составляющих его норм, а также основные проблемы, возникающие в процессе их осуществления на практике. Сюда же относятся проблемы определения понятия и содержания правового положения субъектов МЧП (физических, юридических лиц, государства) их право- и дееспособности.
Особенная часть курса МЧП обычно включает в себя разделы: право собственности, обязательственное право, деликтные обязательства, авторское и патентное право, семейное, наследственное, трудовое право, международные перевозки, расчеты, международный гражданский процесс, коммерческий арбитраж и т.д. Отдельное место в особенной части занимают международные торговые термины IncoTerms.
Особенность международного частного права как полисистемного комплекса определяется не только характерными чертами его предмета и источников. Специфичен также и метод (способ) правового регулирования, используемый в МЧП. Его основной задачей является устранение возникающей в процессе осуществления международных отношений частноправового характера «коллизии» законов (от лат. collisio -- столкновение), при которой два или более нормативных акта из различных правовых систем одновременно претендуют на урегулирование одного и того же фактического состава.
Такая ситуация достаточно редка в тех случаях, когда общественное отношение возникает между субъектами одной и той же государственной принадлежности и в рамках границ конкретного государства. Однако если оно имеет одну или несколько составляющих, придающих соответствующему отношению международный характер, то подобный фактический состав как бы одновременно «привязывается» сразу к нескольким правовым системам, каждая из которых потенциально может быть использована в данном случае Международное частное право: Учеб. для юрид. факов и вузов/И.И. Лукашук, А.В. Наумов. - М.: Спарк, 1999. . Поэтому задача правоприменителя значительно усложняется, так как из всех систем, претендующих на регулирование взаимоотношений субъектов, необходимо выбрать одну.
Как бы ни были значительны достижения в унификации права, по-прежнему остаются существенными различия в регулировании частноправовых отношений (даже в рамках правовых систем, принадлежащих к одной и той же правовой семье, и более того -- применительно к истолкованию правил одного и того же закона, действующего в разных странах) как МЧП при помощи использования коллизионного и материально-правового способов регулирования, каждому из которых присущи свои достоинства и недостатки.
Коллизионный способ регулирования. Ему международное частное право фактически обязано своим рождением и дальнейшим развитием. «Проблема выбора надлежащего источника регулирования решается в данном случае посредством использования специальных коллизионных норм, формулирующих принципы, на основе которых определяется применимое материальное право.
Коллизионный способ регулирования иногда называют отсылочным, поскольку, по мнению некоторых исследователей, коллизионная норма лишь «передает» соответствующие отношения на разрешение компетентного правопорядка, а не регулирует их сама. С этой точкой зрения нельзя согласиться.
Несмотря на кажущуюся простоту, применение коллизионного способа сопряжено с рядом объективных трудностей и недостатков, которые значительно снижают эффективность его действия» А. Мережко. Современное международное частное право в свете коллизионного права США // Юридическая практика. № 17 (175), 25 апреля 2001 г. .
Во-первых, указанный способ не способствует достижению единообразия разрешения одинаковых по содержанию правовых споров или других конфликтных ситуаций между контрагентами в судах различных государств, так как нормы национальных правовых систем могут по-разному подходить к регулированию одних и тех же отношений. Здесь мы имеем дело с феноменом, который в доктрине международного частного права получил наименование «хромающие отношения».
Во-вторых, так как коллизионные нормы содержатся в законодательстве различных государств, возникает коллизия между самими этими нормами. Поэтому иностранное право, к которому отсылает коллизионная норма, может в свою очередь предусмотреть необходимость применения нормативных предписаний первого государства или какой-нибудь третьей страны. Другими словами, в данном случае ни одна из национальных правовых систем может не признать себя компетентной в регулировании спорного правоотношения.
В последнее время международное сообщество предпринимает значительные усилия по устранению противоречий между коллизионными нормами различных стран. Для этой цели используются международные договоры, заключаемые между государствами. Их участники принимают на себя обязательства применять сформулированные в таких соглашениях единообразные коллизионные нормы по определенному кругу отношений, входящих в предмет регулирования МЧП. Однако прогресс, достигнутый сегодня в этой области, все еще нельзя признать существенным.
В-третьих, коллизионный метод регулирования, несмотря на то, что он используется при регулировании международных отношений, национален по своей сути. Материальный закон, к применению которого неизбежно приводит коллизионный метод, в подавляющем большинстве случаев будет являться внутренним законом конкретного государства, изначально не рассчитанным на регулирование отношений типа МНН.
В-четвертых, в тех случаях, когда в соответствии с коллизионными нормами подлежит применению иностранное право, возникает серьезная проблема уяснения его содержания, толкования и принципов реализации. Проведение качественной работы в этой области представляет значительную сложность для национальных правоохранительных органов разных стран, которые, конечно же, не могут знать право иностранного государства с такой степенью детальности, как свое.
Материально-правовой метод регулирования. Разрешение проблемы выбора применимого права в рамках этого метода обеспечивается посредством использования унифицированных материальных норм, которые регулирую поведение субъектов отношений типа МНН без помощи коллизионных механизмов.
Появление материально-правового метода было вызвано стремлением участников международного общения заменить разноречивые положения национального законодательства отдельных стран системой однородных нормативных предписаний, предназначенных для непосредственного регулирования международных не межгосударственных невластных отношений. Первоначально этот метод, применялся только в области международной торговли -- сферы, для регулирования которой национальное прав было наименее приспособлено, а затем распространился на другие институты международного частного права, включая международный гражданский процесс.
В настоящее время основной формой достижения унификации материально-правового регулирования отношений в области МЧП является заключение международных договоров. Как правило, все они являются итогом многолетней напряженной работы международных организаций и конференций и отражают баланс интересов отдельны государств в соответствующих вопросах. Унификация норм международного частного права возможна сегодня также посредством утверждения международно-правовых обычаев, вырабатываемых на основе широкой и единообразной практики международного сотрудничества. Наконец, в качестве неправовых вспомогательных унифицированных норм, оказывающих воздействие на регулирование отношений типа МНН, следует рассматривать рекомендации межправительственных и неправительственных международных организаций и ассоциаций (например, Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли 1976 г., публикации Международной торговой палаты в Париже или типовые договоры на поставку готовых изделий, разрабатываемые различными международными торговыми ассоциациями), а также международные обыкновения.
Как и коллизионный метод, метод материально-правового регулирования отношений типа МНН обладает рядом недостатков, к числу которых можно, в частности, отнести:
1) сравнительно узкую предметную сферу распространения унифицированных материальных норм. Данный факт объясняется нежеланием государств на современном этапе развития международных отношений отказываться в ряде случаев от национально-правового регулирования отношений, входящих в предмет МЧП, в пользу регулирования международно-правового, полноценная реализация которого заведомо связана для них со значительными финансовыми, организационными и психологическими трудностями;
2) наличие значительного количества пробелов и нечетких формулировок в текстах актов, содержащих унифицированные нормы. Даже в тех случаях, когда государства пришли к согласию относительно необходимости разработки того или иного договора, они не всегда способны прийти к такому соглашению относительно содержания составляющих его норм. Поэтому многие международные источники МЧП носят обобщенный и неполный характер, что снижает их регулятивные возможности и иногда может привести к необходимости их детализации на уровне национального законодательства. В последнем случае регулирование отношений будет уже невозможным без использования коллизионного метода;
3) диспозитивный характер предписаний большинства унифицированных норм. Стремление расширить предметную сферу международных источников МЧП и количество субъектов, на которые они распространяли бы свое действие, вынуждают создателей международных договоров и конвенций в большинстве случаев отказываться от использования в их текстах положений императивного характера. Это обстоятельство открывает вполне легальные пути для выборочного применения участниками международных не межгосударственных невластных отношений такого рода источников или даже сознательного их игнорирования Холодов С. Международное частное право (конспект лекций). - М.: Приор-издат, 2004. ;
4) сам по себе факт наличия унифицированных норм не устраняет проблемы их единообразного применения. Одинаковые категории и понятия, используемые в международно-правовых источниках МЧП, могут по-разному пониматься, толковаться и использоваться в разных странах.
Глава 2. Правовая природа норм международного частного права и его место в системе права
2.1 Природа норм международного частного права
В отечественной литературе И.С. Перетерский обратил внимание на то, что в слово «международное» применительно к международному публичному и частному праву вкладывается различный смысл. «Международное публичное право, утверждал он, является международным в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между государствами (inter natio- rles, inter gentes), a международное частное право - в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между лицами, принадлежащими к различным государствам, правоотношения, выходящие за рамки отдельной правовой системы и требующие выяснения, какой закон к ним применяется» Перетерский И.С. Система международного частного права. М. 1962. . Таким образом, термин «международное» в первом случае понимается в смысле «межгосударственное», а во втором - в смысле регулирования отношений с иностранным элементом.
Таким образом, особенность международного частного права как права согласно этой точке зрения заключается в том, что оно регулирует особую группу общественных отношений, обладающих двойственным характером и не имеющих своей «собственной» системы права. Эта точка зрения была воспринята в учебнике международного права 1982 года, а также поддержана в определенной степени и в других работах.
Интернационализация хозяйственной жизни, развитие интеграционных процессов, влияние технического прогресса на правовое регулирование - все это предопределяет тенденцию повышения роли международного договора как источника международного частного права.
Международные договоры становятся в соответствии с Конституцией России составной частью ее правовой системы.
Нормы международного частного права, содержащиеся в международных договорах, становятся частью правовой системы России. Но эти нормы сохраняют автономное положение во внутренней правовой системе каждого государства - участника международного договора. Автономный характер этих норм обусловлен прежде всего тем, что они выражают волю не одного государства, а всех государств - участников договора и что, как правило, цель создания этих норм - регулировать специфические имущественные и иные отношения с международным (иностранным) элементом, а не вообще гражданско-правовые отношения Лукашук И. Международное право. Общая часть: Уч. - М.: БЕК, 2001. .
Из данного свойства норм, из факта их обособления следует, что, во-первых, нормы нельзя произвольно, без согласия других государств-участников, менять и, во-вторых, толкование их должно осуществляться также единообразно. На это обращается внимание в некоторых международных соглашениях. Так, в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года указывается, что «при толковании настоящей Конвенции надлежит учитывать ее международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении» (п. 1 ст. 7).
2.2 Соотношение международного частного права и международного публичного права
Международное частное право тесно связано с международным публичным правом. Международное публичное право (или общее международное право) - самостоятельная правовая система. Международное частное право, согласно господствующей концепции, это составная часть внутренней правовой системы каждого государства. Нормы международного публичного и международного частного права служат одной и той же цели - созданию правовых условий развития международного сотрудничества в различных областях. Общее состоит в том, что в обоих случаях речь идет о международных отношениях в широком смысле этого слова, т.е. отношениях, выходящих за пределы одного государства, связанных с двумя или несколькими государствами. Но нормы международного частного права регулируют не публично-правовые, а частноправовые отношения. Международное оно лишь в том смысле, что регулирует отношения, осложненные иностранным элементом Международное частное право: Учеб. для юрид. факов и вузов/И.И. Лукашук, А.В. Наумов. - М.: Спарк, 1999. - 287 с. .
Первое отличие международного частного права от международного публичного права касается самого содержания регулируемых отношений. В международном публичном праве главное место занимают политические взаимоотношения государств - вопросы обеспечения мира и международной безопасности, суверенитета государств, невмешательства, проблемы разоружения. Удельный вес правовых вопросов международной торговли, вопросов урегулирования экономического сотрудничества в международном публичном праве все время возрастает, что позволяет говорить о формировании международного экономического права. Но регламентируемые им отношения носят не гражданско-правовой, а межгосударственный характер. Что же касается международного частого права, то им регулируется именно особая группа частноправовых отношений, которые имеют международный характер. Это, прежде всего, имущественные отношения. Наряду с имущественными отношениями в международном обороте возникают и связанные с ними неимущественные отношения (например, в области авторского и патентного права), которые также относятся к сфере регулирования международного частного права.
С отличием по предмету регулирования международного публичного и частного права тесно связано второе отличие - по субъектам отношений. Основными субъектами международного публичного права являются государства. Признается также правосубъектность межгосударственных организаций и наций, борющихся за свое освобождение. В международном же частном праве основным субъектом является не государство, хотя государство и может выступать в этом качестве, а отдельные лица - физические и юридические В.П. Звеков. Международное частное право. Курс лекций. «Норма». М. 1999 г. . Физические лица - это граждане, а юридические лица - это государственные организации, лестные фирмы, предприятия, научно-исследовательские и иные организации.
Приведем пример, касающийся граждан. «Иностранный студент, обучающийся в России, вступает в брак с российской гражданкой. Вступление в брак иностранца с российской гражданкой регулируется международным частным правом» М.М. Богуславский. Международное частное право: Учебник.-- 2-е изд., перераб. и доп.-- М.: Междунар. отношения, 1994. .
Таким образом, в международном частном праве сторонами в отношениях могут быть как граждане, так и юридические лица. Бывают случаи, когда и государство как таковое становится субъектом соответствующих отношений, но эти случаи не являются для международного частного права типичными. Если государством выпускается заем или предоставляется концессия, государство непосредственно участвует в этих отношениях. Государство может также явиться наследником имущества, которое осталось за границей. Но в подавляющем большинстве случаев в качестве субъекта международного частного права выступают граждане или юридические лица различных государств.
Можно с определенными оговорками говорить и о третьем отличии международного частного права от международного публичного права. В международном публичном праве роль основного источника регулирования отношений играет международный договор. В международном частном праве международные договоры также имеют большое значение, но их правила в одних государствах входят в состав правовой системы данной страны, они должны применяться непосредственно, хотя и не растворяются в этой системе, а занимают в ней особое положение, а в других - они могут применяться лишь после того, как это будет в определенной форме санкционировано государством Дмитриева Г.К. Международное частное право (часть 3 ГК РФ): Уч. пос. - М.: Юристъ, 2002. .
Кроме таких норм договорного происхождения существенное значение - и это типично именно для международного частного права - имеют источники чисто внутреннего характера - законодательство, судебная и арбитражная практика.
Международное частное право имеет и другие отличия от международного публичного права, обусловленные в конечном счете неодинаковым характером предмета регулирования (разный порядок рассмотрения споров, применения санкций в случае нарушения прав и т.д.).
Однако эти две правовые системы не отделены друг от друга резкой разграничительной линией. Существует тесная связь между нормами и институтами международного публичного права и международного частного права.
Связь международного публичного права и международного частного права проявляется прежде всего тогда, когда в качестве источника международного частного права применяются нормы, сформулированные первоначально в качестве правил международного договора, а затем трансформированные в нормы внутреннего законодательства. Возьмем в качестве примера международные договоры, содержащие унифицированные материально-правовые нормы, роль и значение которых в области международного частного права все время возрастают. Государства - участники такого договора обязались ввести эти нормы в свое внутреннее законодательство. Поэтому данные нормы следует рассматривать как составную часть содержания международно-правовых обязательств государств. В то же время эти нормы нельзя не признать и нормами гражданско-правовыми, поскольку их назначение - регулировать отношения гражданско-правового характера. И, в конечном счете, указанные нормы станут регулировать такие отношения субъектов - из различных государств - участников международного договора. Таким образом, в двойственной природе подобных унифицированных норм международных договоров, предназначенных для единообразного регулирования имущественных отношений с иностранным (международным) элементом, также проявляется правовая связь между международным публичным и международным частным правом.
В современной доктрине общепризнанным является положение о том, что роль международных договоров как источников международного частного права повышается. Во второй половине XX века число международных договоров, как многосторонних, так и двусторонних, содержащих нормы по вопросам международного частного права, резко возросло. Особенно это проявляется в области международного торгового права. Более того, появилась новая проблема, получившая отражение в литературе, - проблема устранения коллизий, возникающих между этими договорами.
Связь между международным публичным и международным частным правом проявляется и в том, что в международном частном праве используется ряд общих начал международного публичного права. Определяющее значение здесь имеют, прежде всего, принципы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела, недопущения дискриминации (принцип недискриминации). В области международного частного права, нормы которого в значительной степени формируются каждым государством самостоятельно, большое значение имеет принцип соблюдения каждым государством как своих договорных обязательств, так и общеобязательных для всех государств норм и принципов международного права. В нашей литературе на это справедливо обращал внимание С.Н. Лебедев См., например, Лебедев С.Н. О природе международного частного права // Советский ежегодник международного права. 1979. М., 1980. .
Применяемые нашим государством нормы как международного частного права, так и международного публичного права направлены на правовое оформление экономических, научно-технических и культурных связей РФ с другими странами, служат развитию широкого международного сотрудничества Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3 т. Т. 1: Уч. - М.: Бек, 2001. . В практике международных отношений эти нормы, а также соответствующие методы регулирования часто взаимодействуют, сохраняя при этом свою специфику и самостоятельное значение.
2.3 Российская доктрина международного частного права
Цель норм международного частного права, применяемых российским государством, - правовое обеспечение многообразных международных экономических, научно-технических и культурных связей, а также установление правового положения иностранцев в РФ, соответствующего правам человека, определенным международными пактами. Международное частное право играет активную роль в организации сотрудничества России с другими странами в области экономики и торговли, транспорта и связи, науки, техники и культуры. В нормах международного частного права отражается мирная внешняя политика нашего государства.
В России провозглашено право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34 Конституции РФ 1993 г.).
Это положение Конституции отражает тенденцию перехода к рыночной экономике, открывает новые возможности для предпринимательской деятельности иностранных фирм в России. В РФ гарантируется свобода экономической деятельности, признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.
Важное место в международном частном праве занимают нормы, направленные на обеспечение прав и интересов граждан - субъектов соответствующих отношений в области гражданского, трудового, семейного, процессуального права.
Россия последовательно исходит из положений Заключительного акта и принятых в его развитие других документов Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе. Эти документы направлены на обеспечение каждым государством в пределах его территории прав человека и основных свобод лицам, подлежащим его юрисдикции, на обеспечение эффективной юридической помощи гражданам других государств-участников, временно находящимся на их территории, а также на обеспечение возможности заключения браков между гражданами различных государств.
По мере того как наше общество становится все более и более открытым, по мере того как будут облегчаться и учащаться поездки граждан различных государств за границу, по мере того как будут расширяться процессы миграции населения, в том числе и миграции рабочей силы, значение соответствующих норм международного частного права будет возрастать.
Действия российского государства и его органов в области международного частного права исходят из закрепленных в Конституции РФ принципов.
Согласно Конституции РФ 1993 года, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются составной частью ее правовой системы. Общепризнанные принципы и нормы международного права содержатся в Уставе ООН, в декларациях и резолюциях Генеральной Ассамблеи ООН, в решениях Международного суда.
Для того чтобы такой подход к общепризнанным нормам международного права был полностью реализован в практике судов и других органов в любом государстве (в том числе и в России), потребуется определенный период времени.
Отношения России с другими государствами строятся на основе соблюдения, признания и уважения суверенитета и суверенного равенства всех стран, отказа от применения силы или угрозы силой; нерушимости границ, территориальной целостности государств; мирного урегулирования споров; невмешательства во внутренние дела; уважения прав и свобод человека, включая права национальных меньшинств; добросовестного выполнения обязательств и других общепризнанных принципов и норм международного права.
Из принципа суверенного равенства государств вытекает принцип недискриминации. В силу этого принципа не должна допускаться дискриминация как в области торгово-экономических отношений между различными странами, так и в отношении правового положения иностранных юридических лиц и граждан по причине принадлежности данного государства к той или иной общественно-политической системе или на основании иного отличительного признака.
На современном этапе международных отношений и развития нашего общества можно сформулировать основные задачи, стоящие в нашей стране в области международного частного права:
Во-первых, дальнейшее совершенствование правового обеспечения интеграционных процессов, в том числе и проведение работы по унификации и сближению правовых норм стран - членов СНГ, которые призваны регулировать отношения между предприятиями этих стран;
Во-вторых, содействие применению новых, более глубоких форм сотрудничества, и, прежде всего, различных форм совместной предпринимательской деятельности,
В-третьих, защита прав и интересов иностранных инвесторов в РФ и российских инвесторов за рубежом, обеспечение гарантий в этой сфере отношений;
В-четвертых, расширение гарантий прав иностранцев в РФ в самых различных областях (трудового, семейного права, судебной защиты);
В-пятых, обеспечение защиты имущественных прав и законных интересов граждан, организаций и фирм РФ за рубежом.
В век технического прогресса, в условиях дальнейшей интернационализации хозяйственных и культурных отношений, когда действия, совершенные в пределах одного государства, могут повлечь за собой последствия в других странах, когда все большее число наших организаций и граждан вступают в различные по своему характеру отношения с организациями и гражданами других стран, знание вопросов международного частного права должно помочь нашим консульским учреждениям, различным организациям в обеспечении надлежащей правовой защиты государственного имущества, прав и интересов наших граждан, российских организаций и самого государства за рубежом Лукашук И. Международное право. Общая часть: Уч. - М.: БЕК, 2001. .
При применении этих норм на практике, при регулировании отношений с иностранцами и иностранными организациями и фирмами, при определении в каждом конкретном случае прав и обязанностей сторон необходима особая четкость.
Велико практическое значение изучения вопросов международного частного права, знание которых необходимо не только работникам органов внешних сношений российского государства, но и юристам, работающим в различных областях хозяйства, и, прежде всего, на предприятиях и фирмах различных форм собственности, в организациях и учреждениях культуры, работникам суда, прокуратуры, нотариата, загсов и других государственных органов.
Заключение
Таким образом, общих чертах, можно определить международное частное право как совокупность (систему) норм, регулирующих общественные отношения цивилистического характера, хотя и относящихся к различным отраслям внутригосударственного права, а не только к собственно гражданскому праву (семейному, трудовому, торговому, земельному, хозяйственному и т.д., в зависимости от существующей в данном государстве разбивки объективного права на отрасли), но лежащих в сфере международного хозяйственного (гражданского) оборота (в широком смысле слова).
Международное частное право в большинстве случаев признается самостоятельной правовой отраслью. Особой категорией, определяющей своеобразие а значит, и самостоятельность международного частного права помимо объекта регулирования методов и принципов регулирования -- известной триады, формирующей отрасль права как таковую, -- являются коллизионные нормы. То есть международное частное право носит коллизионный характер.
Предмет международного частного права можно определить как имущественные и иные неимущественные отношения, в которых присутствует иностранный элемент.
Среди методов правового регулирования в международном частном праве выделяют коллизионный метод и материально правовой (императивный и диспозитивный).
Международное частное право занимает в общей системе права особое положение, являясь комплексной отраслью права, тесно взаимодействуя с национальными цивилистическими отраслями права гражданское, трудовое, семейное, земельное право и т.д.), а также с международным публичным правом.
Список использованной литературы
2. А. Мережко. Современное международное частное право в свете коллизионного права США // Юридическая практика. №17 (175), 25 апреля 2001 г.
3. Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3 т. Т. 1: Уч. - М.: Бек, 2001. - 768 с.
4. В.П. Звеков. Международное частное право. Курс лекций. «Норма». М. 1999 г.
5. Дмитриева Г.К. Международное частное право (часть 3 ГК РФ): Уч. пос. - М.: Юристъ, 2002. - 254 с.
6. Лукашук И. Международное право. Общая часть: Уч. - М.: БЕК, 2001. - 456 с.
7. Международное частное право: учеб./ Л.П. Ануфриева. - М: Велби, 2005. - 688 с.
8. Международное частное право: Учеб. для юрид. факов и вузов/И.И. Лукашук, А.В. Наумов. - М.: Спарк, 1999.-287 с.
9. М.М. Богуславский. Международное частное право: Учебник.-- 2-е изд., перераб. и доп.-- М.: Междунар. отношения, 1994.-- 416 с.
10. Перетерский И.С., Крылов С.Б., Международное частное право, 2 изд., М., 1959.
11. Перетерский И.С. Система международного частного права. М. 1962.
12. Холодов С. Международное частное право (конспект лекций). - М.: Приор-издат, 2004.-144 с.
Размещено на Allbest.ru
...Подобные документы
Особый характер норм международного частного права, его основная специфика и место в системе отраслей права. Соотношение международного и национального частного права. Принципы международного частного права. Соотношение с международным публичным правом.
реферат , добавлен 08.10.2009
Исследование вопроса источников международного частного права в отечественной литературе. Виды источников международного частного права. Роль международных договоров в развитии международного частного права. Внутреннее законодательство.
дипломная работа , добавлен 09.01.2003
Установление взаимосвязей между правовыми категориями международного и международного частного права. Действие общих принципов международного права в сфере правоотношений с иностранным элементом. Значение международных договоров в их регулировании.
реферат , добавлен 09.10.2014
Характеристика видов и соотношения источников международного частного права, на основании которых суд должен решать переданные на его рассмотрение споры. Правовые обычаи и обыкновения, как регуляторы отношений в области международного частного права.
курсовая работа , добавлен 28.09.2010
Исследование специфики развития современных частных правовых отношений в РФ. Описания двойственного характера норм и источников международного частного права. Характеристика системы международных договоров, содержащих унифицированные коллизионные нормы.
презентация , добавлен 20.10.2013
Понятие и значение общепризнанных принципов и норм международного частного права. Характеристика системы норм этой отрасли права, пути их формирования. Применение общепризнанных принципов международного частного права и анализ судебной практики.
курсовая работа , добавлен 11.05.2014
Понятие источников международного частного права. Материально-правовые и коллизионные нормы, регулирующие отношения частноправового характера, осложненные иностранным элементом, являются нормами МЧП. Соотношение источников международного частного права.
курсовая работа , добавлен 17.08.2010
Международные договоры, внутреннее законодательство, обычаи, судебная и арбитражная практика как источники международного частного права. Место норм международного частного права в российской практике. Государственные арбитражные судебные органы.
курсовая работа , добавлен 27.10.2014
Понятие, особенности и виды источников международного частного права (МЧП). Международный договор и внутреннее законодательство как источник МЧП. Обычай как источник международного частного права. Судебная, арбитражная практика как источник МЧП.
курсовая работа , добавлен 04.08.2014
Влияние международных организаций на формирование норм международного частного права. Виды унификации и ее классификации по способу правового регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом; субъектам международных договоров.
ТЕМА: СИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
стр. | |
ВВЕДЕНИЕ....................................................................................................…………………. | 3 |
РАЗДЕЛ 1. КОЛЛИЗИОННОЕ ПРАВО....………………………………………………… | 5 |
1.1. Коллизии между гражданско-правовыми системами государств. Основания и предпосылки возникновения коллизионного права государств. Проблема выбора права…...……………………………….. | 5 |
1.2. Понятие коллизионной нормы…………………………………………… | 5 |
1.3. Структура коллизионной нормы………………………………………… | 6 |
1.4. Виды коллизионных норм………………………………………………… | 7 |
1 .4.1. Внутренние коллизионные нормы………………………………… | 7 |
1.4.2. Договорные коллизионные нормы………………………………….. | 10 |
РАЗДЕЛ 2. МАТЕРИАЛЬНОЕ ПРАВО……………………......................................……... | 11 |
РАЗДЕЛ 3. НЕКОТОРЫЕ ПРАВИЛА, РЕГЛАМЕНТИРУЮЩИЕ ОБЩИЕ НАЧА-ЛА ПРИМЕНЕНИЯ КОЛЛИЗИОНОГО И МАТЕРИАЛЬНОГО ПРАВА.....................................................……………………………………….... | 13 |
3.1. Взаимность………………………………………………..............……….. | 13 |
3.2. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы……….. | 14 |
3.3. Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны ……………… | 15 |
3.4. Императивные нормы……………………………………………………... | 16 |
3 .5. Оговорка о публичном порядке………………………………………….. | 18 |
ЗАКЛЮЧЕНИЕ......................................................................................………...........………. | 20 |
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ.......................................................................……….........……… | 22 |
ВВЕДЕНИЕ
Многообразие форм международного общения, в котором участвуют граждане и юридические лица, интернационализация гражданского оборота, расширение географии интеграционных процессов обуславливают потребность в совершенствовании институтов и механизмов международного частного права, их современном и надлежащем применении. Обращение к средствам международного частного права оказывается все более необходимым для целей предотвращения “столкновения” российских и иностранных законов, формирования гармонизированной и унифицированной юридической основы сотрудничества, усиления защиты прав и интересов участников международного гражданского обмена.
Международное частное право всегда чутко реагировало на перемены в государстве и обществе. Занимая рубежи, сближающие различные отрасли права, оно естественно, взаимодействует с ними. Не случайно и сегодня наиболее острые проблемы возникают на границах международного частного и других отраслей права - будь то правовое положение иностранцев, внешнеторговая деятельность, иностранные инвестиции, интеллектуальная собственность.
Ныне, на исходе двадцатого века, со дня принятия Всеобщей декларации прав человека в российском международном частном праве наиболее остро звучит тема защиты прав человека.
Уже не раз отмечалось, и отечественным и зарубежным опытом доказано, что формирование общего экономического пространства предполагает сближение национальных правовых систем, унификацию права, регламентирующего гражданский обмен. Основными средствами достижения этой цели в отношениях со странами СНГ являются международные договоры и модельные законодательные акты в рамках Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества.
Принятие модели Гражданского кодекса для стран СНГ, включающего раздел “Международное частное право”, - бесспорно одно из наиболее впечатляющих событий на этом пути. Выдающий русский ученый и дипломат Ф.Ф. Мартенс писал: “ Международное общение есть единственное верное и положительное основание, на котором может развиваться международное частное, и исходя из него только и могут быть разрешены запутанные и сложные вопросы о применении законов различных государств”.
Сопоставление и анализ различных точек зрения позволяют принять как наиболее соответствующую критериям позицию, занятую выдающимися представителями отечественной правовой науки - И.С. Перетерским и Л.А. Лунцем.
“Международное частное право, - писал И.С. Перетерский, - изучает отношения гражданско-правовые. Но это не значит, что международное частное право является лишь частью гражданского права.
Специфическим отличием гражданско-правовых отношений, включаемых в международное частное право, является то обстоятельство, что международное частное право изучает лишь особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер”.
И.С Перетерский и Л.А. Лунц отнесли к сфере международного частного права не только собственно гражданско-правовые, но также семейные и трудовые отношения, регулирование которых осуществляется с использованием категорий цивильного права (правоспособность, дееспособность, договор и др.). “Следовательно, - заключал Л.А. Лунц, - международное частное право как отрасль правоведения есть область отношений гражданско-правового характера в указанном широком смысле слова, возникающих в международной жизни”.
Взгляды И.С. Перетерского и Л. А. Лунца были поддержаны и развиты рядом отечественных ученых в известных работах, посвященных проблемам международного частного права.
Основываясь на этих взглядах, можно обозначить главные составляющие в определении природы и системы международного частного права, его места в системе прав. В системе международного частного права находят отражение объективные начала регулируемых им отношений, их общие свойства и специфические качества. И первые, и вторые, принадлежа однородным отношениям, определяют единство системы международного частного права, которое проявляется во взаимозависимости и взаимообусловленности его институтов, отдельных структур и норм.
В своей основе система российского международного частного права, предметом которого являются отношения гражданско-правового характера, возникающие в условиях международной жизни, близка пандектной системе отечественного гражданского права с ее общей и особенной частями. Нормы, регламентирующие семейные и трудовые отношения, осложненные иностранным элементом, формируют подсистемы международного частного права. Высокая степень обособления характеризует комплексы норм международного частного права, действующих в области торгового мореплавания, трудовых отношений (системы этих норм нередко обозначаются как «международное частное морское право», «международное частное трудовое право”).
Система международного частного права в общем виде включает в себя нормы, регламентирующие: а) защиту прав и законных интересов российских субъектов права за рубежом; б) правовое положение иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц и организаций в иной правовой форме как участников международного гражданского оборота; в) участие государства, международных организаций, их представителей и должностных лиц в гражданско-правовых отношениях с иностранным элементом; г) основания возникновения и порядок осуществления вещных прав, включая права на инвестиции; д) договорные и иные обязательства; е) исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности; ж) отношения по наследованию; з) семейные отношения; и) трудовые отношения.
Правоположения, названные выше, входят в систему норм международного частного права постольку, поскольку они специально предназначены для регулирования отношений, осложненным иностранным элементом.
Вопрос о системе международного частного права имеет два взаимосвязанных аспекта: 1) нормативный состав международного частного права как самостоятельной отрасли права и его система и 2) система правоведения учебного курса, которая охватывает те нормы, осложненные иностранным элементом, что были перечислены выше в пунктах а-и, составляющие особенную часть курса. Главным и определяющим является первый аспект .
Нормативный массив - это то, из чего состоит любое правовое подразделение (система, отрасль, институт); его природа и характерные черты являются природой и характерными чертами самого права. Поэтому данная курсовая работа нацелена, прежде всего, на рассмотрение именно особенностей и структуры самого нормативного массива, определяющего специфику системы международного частного права.
Природа и характерные черты нормативного состава международного частного права, непосредственно зависят от способов правового регулирования гражданских правоотношений международного характера, которые направлены на преодоление такой ключевой проблемы международного частного права, каковой является коллизия между гражданско-правовыми системами государств . Международному частному праву присущи два способа регулирования: 1) коллизионно-правовой, который осуществляется в двух правовых формах – национальной и международной; 2) материально-правовой, осуществляемый в международно-правовой форме. В соответствии с этими двумя способами регулирования оно состоит из двух главных норм: коллизионных и унифицированных материальных гражданско-правовых , совокупности которыхсоставляют, соответственно, коллизионное и материальное право , являющиеся элементами (подсистемами) системы международного частного права. Особенностью системы международного частного права является также включение в ее общую часть правил об основаниях применения иностранного права, о взаимности, о квалификации юридических понятий коллизионной нормы, об обратной отсылке и отсылке к закону третьей страны, оговорке о публичном порядке, о действии “сверхимперативных” норм в международном частном праве и некоторых других правил, регламентирующих общие начала применения коллизионного и материального права.
Международное частное право.
(конспект)
Общая часть.
Понятие, предмет и система межд частного права.
Межд правоотношения можно условно разделить на две большие группы: межгос и немежгос. Первая группа составляет сферу межд публичного права, вторая явл предметом регулирования межд частного права (МЧП). Нормы МЧП делятся на материально-правовые (такие, кот регулируют конкретное правоотношение) и коллизионные (такие, кот отсылают к зак-ву другого гос-ва).
Субъектами отношений в МЧП явл, прежде всего, физ. и юр лица, иногда - гос-ва. Спецификой отношений явл наличие “иностранного элемента”. Под “иностранным элементом ” понимают: 1) субъект, кот имеет иностранную принадлежность (гражданство, место жительства - относительно физ. лиц; “национальность” - относительно юр лиц); 2) объект, кот находится на территории иностранного гос-ва; 3) юр факт, кот имел или имеет место за границей.
К сфере МЧП относятся вопросы гражданской право - и дееспособности иностранных физ. и юр лиц, гос-ва; его иммунитета; отношения по внешнеторговым соглашениям; прав авторов на произведения, изданные за границей; трудоправового и соц. статуса лиц, кот находятся на территории иностранного гос-ва, работали на такой территории и т. д.
МЧП - система юр норм, направленных на регулирование межд невластных отношений с “иностранным элементом”.
Систему МЧП составляют Общая и Особенная части.
Общая часть охватывает вопросы, кот имеют методологическое значение для МЧП в целом, а именно: понятие, система и содержание указанной отрасли права, ее источники, методы регулирования и т. д.
Особенная часть охватывает право собственности, обязательственное право, обязательства из правонарушений, авторское, патентное, семейное, наследственное право, трудовые отношения, межд гражданский процесс.
Развитие науки МЧП.
*******************************************************************************************************
Источники МЧП.
Под источниками МЧП в юр науке понимают формы, в кот находит выражение правовая норма. МЧП известны четыре формы источников: 1) внутреннее зак-во; 2) межд соглашения; 3) межд и торговые обычаи; 4) судебная и арбитражная практика.
Внутреннее зак-во. Законы и нормативно-правовые акты, кот явл источниками МЧП, делятся на такие, кот: 1) полностью регулируют отношения в этой отрасли права (Закон “О внешнеэкономической деятельности”); и 2) незначительная часть норм, которых регулируют эти отношения (Раздел XIII ГК).
В иностранных гос-вах, особенно в тех, кот принадлежат к “семье континентального права”, приблизительно с 60-х годов практикуется принятие законов по вопросам МЧП. В гос-вах “семьи общего права” принятие таких законов не получило широкого распространения.
Международные договоры. Практика регулирования правоотношений в договорной форме важна для гос-в, поскольку нормы межд соглашений в большинстве правовых систем явл основным источником регулирования вопросов, кот относятся к сфере МЧП. Межд договоры (соглашения) достигают такого положения потому, что содержат унифицированные нормы, кот специально создаются для урегулирования межд невластных отношений.
Обычаи. Обычай - это правило, кот сложилось давно, систематически применяется, хотя и не требует своей фиксации в определенной правовой форме. Обычаи делятся на межд и торговые.
Межд обычаи основаны на последовательном и продолжительном применении определенных правил. Обусловленные суверенитетом и равенством гос-в, межд обычаи становятся обязательными для них.
Разновидностью межд обычаев явл обычаи торговые, кот широко используются в межд торговле и торговом мореплавании. Они явл обязательными для применения, если: 1) нормы зак-ва непосредственно ссылаются на них; 2) стороны во время заключения контракта согласились регулировать свои отношения определенным обычаем. Если же отношения между сторонами не урегулированы зак-вом и условиями контракта, суд, решая спорный вопрос, может также применять торговые обычаи.
Судебная и арбитражная практика . Это взгляды судей на определенный вопрос, зафиксированные в решениях суда (судебные прецеденты). Они имеют решающее значение для решения судами аналогичных вопросов в будущем. Это характерно для гос-в “семьи общего права”. Для нашего гос-ва судебная и арбитражная практика не является источником права, в том числе и МЧП.
Сравнительно-правовой метод и МЧП.
Для решения спорного вопроса в МЧП используют сопоставление и выбор норм права. Поэтому сравнительное правоведение (компаративистика), кот применяет такое сопоставление и выбор норм, и МЧП имеют много общих черт, поскольку они не ограничены одной нац-прав системой, а используют и право иностранных гос-в.
Объекты сравнения в МЧП . Сравнительно-правовой метод применяется к определенным объектам права. Ими могут быть системы и “семьи” права, его отрасли, институты, нормы. Сравнительное право предусматривает сопоставление объектов иностранных (гетерогенных) правовых систем. В случае сопоставления двух объектов одной правовой системы речь может идти о сравнительном исследовании, а не о сравнительном праве.
Юридико-технические методы регулирования отношений в МЧП.
Коллизийный метод регулирования. Правовой метод регулирования - это совок согласованных между собой способов влияния на определенную группу отношений. В МЧП этот вопрос наименее изученный. Для него характерным явл гр-прав метод, кот выражает природу этой отрасли. Кроме него, для регулирования отношений с “иностранным элементом” применяются два юр-тех метода: коллизийный и материально-правовой.
Коллизийный метод явл необходимым для регулирования гр-прав отношений, регламентация кот не согласована, а также в случае необходимости сделать выбор между нормами права. Для МЧП значение имеют не все коллизии, а только те, кот возникают между иностранными правовыми системами (межд коллизии).
Коллизионные нормы. Предпосылками возникновения коллизионной нормы явл усиление процессов миграции населения за границу, расширение хоз. связей между гос-вами и т. д. Содержанием коллизионной нормы явл отсылка к компетентному зак-ву, определение условий и границ его применения к определенным правоотношениям.
В МЧП утвердилась позиция, согласно кот каждая коллизионная норма состоит из двух частей: объема и привязки. В первой части нормы (в объеме) указывается правоотношение, кот требует правового урегулирования (например, способность к заключению гр-прав соглашений; определение права собственности на вещь). Во второй части нормы (привязке; коллизийном принципе; формуле прикрепления) содержится отсылка к зак-ву гос-ва, кот должно регулировать определенное правоотношение (согласно зак-ва гос-ва, где создано предприятие; по закону страны, где находится имущество). По содержанию привязки они делятся на односторонние и двусторонние.
Материально-правовой метод и материально-правовые нормы. Коллизионная норма, отсылая к зак-ву опред гос-ва, самостоятельно не регулирует правоотношения с “иностранным элементом”. Ее существование имеет смысл при условии использования и мат-прав нормы, то есть такой, кот по сути регулирует правоотношения в МЧП. Наличие мат-прав норм свидетельствует о сущ рядом с коллизионным мат-прав метода регулирования указанных отношений.
Часто нормы нац. права явл результатом трансформации межд соглашений во внутреннее зак-во. Причем они могут определять не только прав статус иностранных субъектов права в опред гос-ве, но и права и обязанности таких субъектов за границей. Внутренние по происхождению, гражд-прав по содержанию, эти нормы явл мат-прав нормами МЧП.
Межд и торговые обычаи, судебная и арбитражная практика явл источниками мат-прав норм в гос-вах в той мере, в какой они их признают.
Использование мет-прав метода в регулировании отношений в МЧП имеет преимущества перед коллизионным. Они состоят в том, что, во-первых, этот метод создает значительно большую определенность для участников правоотношений, поскольку для них эти нормы могут быть известны заранее. Во-вторых, унифицированные мат-прав нормы позволяют избежать односторонности в правовом регулировании. В свою очередь, коллизионный метод регулирования содействует устранению пробелов, кот образуются в связи с использованием исключительно мат-прав норм. Объединение указанных методов позволяет учитывать конкретные условия возникновения и реализации прав и обязанностей субъектов правоотношений.
Основные вопросы, связанные с действием, толкованием и квалификацией норм права.
Толкование, квалификация и “конфликт квалификаций в МЧП. Перед судом или другим органом, кот должен решить спор с «иностранным элементом», возникает проблема толкования юр нормы, квалификации этой нормы или фактических обстоятельств дела, решение "конфликта квалификаций". Толкованием нормы можно считать выяснение ее содержания. Квалификация явл элементом толкования нормы и состоит в ее юр оценке. Она направлена на выяснение цели нормы права. Вопрос предмета квалификации как самостоятельное впервые нашло отражение в конце XIX в в трудах немецкого юриста Кана и французского - Бартена. Оба ученых пришли к выводу, что коллизионные нормы разных правовых систем, даже в случае их формулирования одинаковой терминологией, скрывают в себе "скрытые коллизии", кот порождают "конфликт квалификаций", то есть несогласованность принципов национального права.
Основные способы решения вопроса квалификации. Квалификация обстоятельств дела (сути спора) или нормы права может быть разной в зависимости от того, принципы какой правовой системы будут применяться. Поэтому различают несколько основных способов квалификации: 1) по закону суда; 2) по системе права того гос-ва, к кот отсылает коллизионная норма; 3) по принципу автономной квалификации.
1. Теория квалификации по закону суда означает, что суд, применяя коллизионную норму, квалифицирует ее понятие в соотв содержания, кот они имеют в гражд зак-ве прав системы местонахождения суда. Квалификация по закону суда проявляется и тогда, когда суд, руководствуясь определениями, понятиями, категориями своего права, квалифицирует иностранное право как собственное.
2. Оппоненты теории квалификации по закону суда считали более целесообразным проведение квалификации по системе права того гос-ва, к кот отсылает коллизионная норма. Указанная теория не получила широкого одобрения. Специалисту, правовое сознание кот формируется в большей степени под влиянием принципов, понятий и категорий собственной правовой системы, сложно понять иностранное право так, как оно понимается в стране своего происхождения.
Оговорка о публичном порядке. Результат действия коллизионной нормы, а именно: применение или не применение иностранного права в опред случаях связано с оговоркой о публичном порядке. Она означает следующее. Во-первых, иностранный закон, к кот отсылает коллизионная норма, может не применяться, если он противоречит основам публичного порядка определенного гос-ва. Поэтому права и обязанности, кот основываются на таком иностранном законе, не признаются в гос-ве, где не может быть применен такой закон. Во-вторых, иностранный закон может не использоваться, если это противоречит основам применения зак-ва в этом гос-ве.
Обратная отсылка и отсылка к закону третьего гос-ва. Считается, что суть обратной отсылки состоит в отсылке коллизионной нормы зак-ва одного гос-ва к закону другого гос-ва, а закон последнего, не решая вопрос по существу, в свою очередь, отсылает к закону первого гос-ва. Если же к решению спора привлекается правовая система третьего гос-ва, то речь идет об отсылке к закону третьей страны (трансмиссию).
Обход закона в МЧП. Обход закона в МЧП означает осознанное создание хотя бы одной стороной правоотношений оснований для применения закона той прав системы, кот более лояльно определяет определенный прав статус. Так, разные принципы определения "национальности" субъектов хоз. деятельности позволяют подчинять их прав статус зак-ву того гос-ва, кот явл наиболее благоприятным в вопросах заключения и выполнения хоз. договоров, налоговой, таможенной политики.
Правовой статус физических лиц.
Основы регулирования прав статуса физ лиц в МЧП. Среди субъектов МЧП важное место в правоотношениях занимают физ лица, прав статус кот может быть различным. В доктрине, зак-ве, практике к этим лицам применяется термин "иностранцы".
Совок прав, свобод и обязанностей иностранцев в стране пребывания, кот гарантируются ей, образуют их прав статус, кот в МЧП часто зависит от:
n вида прав связи лица с гос-вом (иностранные граждане, лица без гражданства, лица с несколькими гражданствами, беженцы и др.);
n времени пребывания в гос-ве (постоянно проживают, временно пребывают);
n цели пребывания в гос-ве (выполнение служебных обязанностей, предпринимательская деятельность, обучение, лечение и т. д.);
n наличия иммунитетов и привилегий (работники дипломатических и консульских учреждений).
Статус физ лиц в МЧП практически полностью подчиняется зак-ву гос-ва пребывания, то есть нормам конституции гос-в, специальным законам о прав статусе иностранцев, другим нормативным актам. На иностранных граждан может распространяться и действие зак-ва гос-ва их гражданства, на лиц без гражданства - зак-во гос-ва их постоянного проживания. Статус этих лиц определяется также межд соглашениями.
Право- и дееспособность иностранцев. Прав статус физ лиц, в том числе и иностранцев, во многих гос-вах регулируют нормы отдельных разделов кодифицированных гражд актов. Правосубъектность раскрывается через понятия "правоспособность" и "дееспособность". На счет правоспособности не возникает особых трудностей - все гос-ва относятся к этому одинаково. Что касается дееспособности, то из-за того что не везде она наступает с одного возраста возникают коллизии. В большинстве гос-в континентального права дееспособность иностранцев определяется по закону их гражданства, а лиц без гражданства - по месту их постоянного проживания. Гос-ва общего права не признают этот принцип - у них все определяет нац. зак-во.
Основные вопросы прав статуса граждан Украины за границей. Правовой статус украинцев за границей определяется: 1) зак-вом гос-ва их пребывания; 2) зак-вом Украины; 3) нормами межд соглашений; 4) общими и спец принципами межд права; 5) межд обычаями.
Взаимность относительно физ лиц в МЧП. Режим наибольшего благоприятствования, специальный режим явл формами выражения взаимности в МЧП. Взаимность в широком значении этого понятия означает предоставление лицам иностранного гос-ва определенных прав или требование от них выполнения определенных обязанностей при условии, что лица этого гос-ва будут пользоваться аналогичными правами в этом иностранном гос-ве.
Особенности прав статуса бипатридов. Каждое гос-во явл приверженцем единого гражданства, поскольку прав статус лиц с двойным гражданством порождает немало проблем как в сфере публичного, так и частного права. Двойное гражданство появляется вследствие возникновения коллизий зак-ва разных гос-в относительно приобретения и утраты гражданства, миграционных процессов, регистрации браков с иностранцами и др.
Бипатриды пользуются правами и выполняют обязанности наравне с гражданами гос-ва, в кот проживают. Одновременно они имеют права и обязанности относительно гос-ва, в кот не проживают, но гражданами ко они явл.
Гос-ва стремятся избежать таких случаев, в частности, путем двусторонних соглашений.
Правовое положение юридических лиц.
Понятие "юридическое лицо". Понятие юр лица не во всех прав системах нормативно определено. В зак-ве и практике признается, что юр лицо создается в порядке, предусмотренном зак-вом, имеет имущество, права и обязанности, преимущественно имущественные, самостоятельно (от своего имени) выступает в гражд правоотношениях и хоз. обороте, отвечает по обязательствам из договоров и деликтов.
Юр лица могут делиться на субъекты публичного и частного права в зависимости от природы акта, вследствие кот оно создано. Юр лица частного права создаются преимущественно в нормативно-явочном порядке. Они учитываются в спец реестрах или получают спец разрешение от компетентных органов.
Устав и "национальность" юр лица. Устав юр лица определяет его прав положение, в частности, явл ли это лицо юр или просто союзом физ лиц; порядок его создания и прекращения деятельности; структуру; управление им; определение объема правоспособности; реализацию ликвидационного остатка после прекращения его деятельности. Для определения устава юр лица необходимо определить его "национальность", то есть гос принадлежность и его личный закон. "Национальность" юр лица определяется по различным критериям. Наиболее распространенным в прав системах явл принцип места создания (основания) юр лица. Это означает распространение на такое юр лицо закона гос-ва, где оно было создано и зарегистрирован его устав.
В МЧП для определения "национальности" используется также принцип места основной деятельности юр лица; принцип принадлежности (гражданства) основателей (участников) и состава правления к определенной прав системе.
Общая хар-ка прав статуса иностранных субъектов хоз. деятельности в Украине. В соотв со ст. 1 Закона "О внешнеэкономической деятельности" таким субъектом считается субъект хоз. деятельности, кот имеет постоянное месторасположение или постоянное место проживания за пределами Украины.
Иностранные субъекты хоз. деятельности подтверждают свой прав статус извлечением из торгового, банковского или судебного реестра. Для осущ предпринимательской деятельности в Украине таким лицам достаточно зарегистрироваться как субъектам предпринимательской деятельности.
Определение правосубъектности указанных иностранных лиц и созданных при их участии обществ в Украине проводится с учетом коллизионного зак-ва Украины и межд соглашений. Определение правосубъектности имеет значение с оглядкой на то, что межд соглашения об эк, торговом, инвестиционном и другом сотрудничестве предоставляют субъектам права определенный вид режима.
Представительства иностранных субъектов хоз. деятельности. В соотв со ст. 5 Закона "О внешнеэкономической деятельности", другими прав актами, межд соглашениями в Украине могут открываться представительства иностранных субъектов хоз. деятельности: компаний и фирм, межд организаций и их филиалов, кот не имеют дипломатических привилегий и иммунитетов, созданные в любой организационной форме без статуса юр лица, посредством кот осущ предпринимательская деятельность иностранного субъекта хозяйствования.
Правовой статус субъектов хозяйствования Украины за рубежом. Юр лица Украины имеют право осущ свою деятельность, кот выходит за пределы Украины, в соотв с: 1) зак-вом Украины; 2) уставными заданиями; 3) зак-вом иностранного гос-ва; 4) межд соглашениями.
Транснациональные корпорации и межд юр лица. ТНК - это союзы, объединения, деятельность кот не ограничена рамками одной нации или гос-ва. ТНК присущи такие признаки:
n эк единая система;
n группа самостоятельных предприятий;
n деятельность проводится на территории нескольких гос-в;
n структурные подразделения явл субъектами нац. права;
n руководство и контроль осуществляется из единого центра;
n корпорация находится вне юрисдикции отдельного гос-ва, группы гос-в или межд организаций.
По характеру взаимоотношений с материнским предприятием зависимые предприятия делятся на: филиалы, дочерние предприятия, совместные предприятия.
В связи с деятельностью ТНК в межд практике возник вопрос о признании их межд юр лицами. Сейчас таковыми считаются лица, созданные: 1) непосредственно межд договором; 2) на основе нац. зак-ва, принятого в соотв с межд договором.
Государство как субъект межд права.
Гос-во в гражд отношениях с "иностранным элементом". Отношения гос-ва с другими гос-вами, межд организациями, юр и физ лицами делятся на два вида:
n такие, кот регулируются нормами межд публичного права (возникают между гос-вами, гос-вом и межд организациями);
n правоотношения, кот регулируются нормами МЧП (возникают при участии гос-ва с, одной стороны, и иностранных юр лиц, межд хоз. организаций, физ. лиц - с другой).
Во всех правоотношениях от имени гос-ва, как субъекта МЧП выступают уполномоченные субъекты: правительство, зарубежные представительства, отдельные должностные лица.
Иммунитет гос-ва и его виды. В МЧП под иммунитетом понимают неподчинение одного гос-ва зак-ву и юрисдикции другого. В теории и практике гос-в различают несколько видов иммунитета:
n судебный состоит в неподсудности гос-ва без его согласия судам другого;
n иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в том, что нельзя без согласия гос-ва применять какие-либо принудительные меры к его имуществу;
n иммунитет от принудительного выполнения решений означает, что без согласия гос-ва нельзя осуществлять принудительное выполнение судебного решения, вынесенного против него судом другого гос-ва.
Доктрине и практике разных прав систем известны две теории понимания иммунитета гос-ва: иммунитета абсолютного и функционального (ограниченного).
В соотв с теорией абсолютного иммунитета гос-ва иммунитет основан на императивном принципе современного межд публичного права - суверенного равенства гос-в. Гос-во всегда явл единым субъектом, хотя проявление его правосубъектности может быть разным. Поэтому как субъект МЧП, гос-во не теряет особенности суверена (властного лица), а продолжает действовать в этой сфере как суверен, пользуясь абсолютным иммунитетом.
В большинстве гос-в получила распространение теория функционального (ограниченного) иммунитета. В соотв с ней гос-во, действуя как суверен, всегда пользуется иммунитетом. Если же гос-во выступает как частное лицо, то в этих случаях оно иммунитетом не обладает.
Особенная часть.
Право собственности.
Общие вопросы права собственности (по зак-ву Украины). Право собственности - это урегулированные законом общ отношения относительно владения, пользования и распоряжения имуществом. Осуществлять отношения относительно владения, пользования и распоряжения собственностью, независимо от ее форм (частной, коллективной, гос), могут не только народ Украины, граждане, юр лица и гос-во, но и другие гос-ва, их юр лица, СП, межд организации, граждане иностранных гос-в и лица без гражданства.
Коллизионные вопросы права собственности в МЧП. Определяющим в формировании коллизионных норм относительно вопросов права собственности почти во всех гос-вах явл деление имущества на движимое и недвижимое. От этого зависит определение права собственности, форма и условия перехода права собственности на это имущество.
Относительно недвижимого имущества зак-во, судебная практика, доктрина многих гос-в свидетельствует, что право собственности регулируется законом местонахождения вещи.
Вопросы коллизионного регулирования прав статуса движимого имущества явл несколько сложнее. В таких случаях часто применяют привязку к закону местонахождения вещи. Кроме этой коллизионной привязки могут применяться и другие, например, личный закон собственника. Но преимущественно этот принцип применяется как исключение или в отдельных странах (Аргентина, Бразилия).
Общепризнанно, что когда вещь в определенном гос-ве правомерно перешла в собственность другого лица по законам этого гос-ва, то в случае изменения местонахождения вещи право собственности на нее сохраняется за ее собственником.
Внешнеэкономические договоры (контракты).
Внешнеэк договоры и право, применяемое к ним по зак-ву Украины. Внешнеэк договор - это мат оформленное соглашение двух или более субъектов внешнеэк деятельности и их иностранных контрагентов, направленное на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей во внешнеэк деятельности. Он заключается только в письменной форме субъектами, способными его заключать в соотв с зак-вом Украины или места заключения договора (контракта).
Права и обязанности сторон по внешнеэк договору определяются правом страны, выбранной сторонами во время заключения договора или вследствие дальнейшего согласования. При отсутствии такого согласования применяется право страны, где основана, имеет свое место проживания или основное место деятельности сторона, которая явл:
n продавцом - в договоре купли-продажи;
n наймодателем - в договоре имущественного найма;
n лицензиарием - в лицензионном договоре;
n охранником - в договоре хранения;
n комитентом (консигнантом) - в договоре комиссии (консигнации);
n доверителем - в договоре поручения;
n перевозчиком - в договоре перевозки;
n экспедитором - в договоре транспортно-экспедиционного обслуживания;
n страхователем - в договоре страхования;
n кредитором - в договоре кредитования;
n дарителем - в договоре дарения;
n поручителем - в договоре поручительства.
Условия и учет (регистрация) внешнеэк договоров. Условия. Кот должны и могут быть предусмотрены внешнеэк договором, устанавливает, в частности, Положение о форме внешнеэк договоров от 5.10.95 г. К обязательным условиям договора относятся: название, номер, дата и место его составления, преамбула с указанием полного и сокращенного названия сторон и наименование документов, кот руководствуются контрагенты во время заключения договора; предмет договора; количество и качество товара; базисные условия поставки товара; цена и общая стоимость договора; условия платежей; упаковка и маркировка; форс-мажорные обстоятельства; санкции и рекламации; арбитраж, юр адреса, почтовые и платежные адреса.
Отдельные виды внешнеэк договоров с 22.09.94 г. подлежат регистрации в МВЭС-торге Украины и уполномоченных им органах в соотв с Указом Президента «Об учете отдельных видов внешнеэк договоров» от 7.09.94 г. Установленный порядок учета должен обеспечить контроль за поступлением валюты (интересно в чей карман?).
Лицензирование и сертификация экспортно-импортных операций. Различают несколько видов лицензий:
n генеральная - открытое разрешение на операции по определенному товару (товарам) и/или с определенной страной (странами) на период действия режима лицензирования по этому товару (товарам);
n разовая (индивидуальная) - разовое разрешение, кот имеет именной характер и выдается для осуществления каждой отдельной операции конкретным субъектом внешнеэк деятельности на период, не меньше того, кот необходим для осуществления операции;
n открытая (индивидуальная) - разрешение на экспорт или импорт товара на протяжении определенного времени (но не меньше месяца) с определением его общего объема.
Бартерные (товарообменные) операции. Бартерная (товарообменная) операция - это один из видов экспортно-импортных операций. Она оформляется единым договором между субъектом внешнеэк деятельности Украины и иностранным субъектом хозяйствования и предусматривает сбалансированный по стоимости обмен товарами, не опосредованный движением денег ни в наличной, ни в безналичной форме.
Право на проведение бартерных операций имеют все субъекты внешнеэк деятельности Украины, руководствуясь при этом зак-вом Украины. В бартерном договоре указывается общая стоимость товаров, кот экспортируются или импортируются согласно этому договору, в иностранной валюте, с обязательным выражением ее в долларах США.
Семейное право.
Брак: понятие, условия. Для многих источников нац. прав систем характерным явл избежание зак определения брака. В соотв с общей правовой концепцией брак может считаться гражд-прав соглашением (договором), разновидностью партнерства или же добровольным союзом мужчины и женщины, вследствие чего между лицами, кот вступают в брак, устанавливается особое брачное отношение.
Договорная концепция брака явл наиболее распространенной. Она базируется на требованиях, кот ставятся законом к порядку заключения каких-либо договоров (США, Англия, Франция).
Брак-партнерство - концепция, характерная для государств континентального и общего права. Содержание - четкое разделение функций между супругами.
Понимание брака как союза двух независимых и равноправных партнеров подразумевает закрепление в зак-ве относительной свободы каждого из них в решении вопросов о продолжении или прекращении совместной жизни.
Условия регистрации брака делятся на материальные и формальные. Мат считаются позитивные или негативные требования, с наличием или отсутствием кот связан вопрос о действительности брака (достижение брачного возраста, наличие дееспособности, отсутствие родственных связей). Формальные условия брака - это требования процедуры его оформления.
Личные отношения между супругами по нац. праву. Только надлежащим образом оформленный брак порождает взаимные права и обязанности между супругами. Брачно-семейные отношения делятся на личные и имущественные. Личным отношениям в зак-ве гос-в отводится меньше внимания, чем имущественным, так как в большинстве прав систем действует принцип невмешательства в личные дела супругов.
Преимущественная часть личных отношений между супругами регулируется обычаями, нормами морали, брачным договором (контрактом). Зак-во ограничивается только регулированием вопросов выбора фамилии супругов, их обязанности совместного проживания, достижение совершеннолетия на время регистрации брака.
Имущественные права и обязанности супругов. Имущ права и обязанности супругов довольно детально регламентируются в прав системах современности. Это отношения по поводу режима имущества супругов, порядка управления им, предоставление мат содержания друг другу. Существуют три основные вида прав режима имущества супругов: совместности, раздельности и смешанный режим.
Режим совместности имущества означает право общей совместной собственности на имущество, нажитое во время брака. Однако имущество, кот принадлежало им до брака, а также полученное во время брака в подарок или по наследству, остается в раздельной собственности.
Раздельный режим предусматривает принадлежность каждому из супругов не только их добрачного имущества, но и имущества, приобретенного во время брака за собственные средства.
Смешанный режим означает, что в период пребывания в браке супруги распоряжаются имуществом отдельно, а в случае развода это имущество становится общим и делится поровну.
Прекращение брака. Во многих странах существует принцип свободы развода. Однако в тех, где на формирование права повлияла католическая церковь, разрыв брака невозможен (Ирландия). Разрыв брака означает прекращение статуса, кот был образован браком. Прав системы, кот допускают развод можно поделить на две группы, в зависимости от решения ими вопроса равенства мужа и жены относительно инициативы разрыва брака. Так в большинстве стран супруги находятся в равном положении, а в других (Алжир, Иордания, Сирия) - муж находится в привилегированном положении.
Основанием для развода, предусмотренным во многих странах явл воля одного или обоих супругов.
Коллизионные вопросы оформления брака. Для МЧП значение имеют браки, зарегистрированные между иностранцами, на территории иностранного гос-ва, органами иностранного гос-ва, с использованием иностранного зак-ва.
К мат условиям оформления брака преимущественно применяется личный закон лиц, кот вступают в брак, а к форме брака - закон места его регистрации. Личным может быть закон гражданства, как это предусмотрено законами МЧП Албании, Польши, Венгрии, Германии, или же закон домицилия, применяемый правовыми системами «семьи общего права». В этих гос-вах предусматривается, что брак должен быть действительным по закону гос-ва, где супруги желают выбрать домицилий семьи, допуская, что таким может быть домицилий жениха на момент регистрации брака.
Трудовые отношения.
Труд отношения с «иностранным элементом» и источники их регулирования. Трудовые отношения делятся на индивидуальные и коллективные. Источником регулирования трудовых отношений с «иностранным элементом» явл: нац. зак-во, межд акты, обычаи, судебная практика, прав наука, труд договоры и другие договоры.
Коллизионные привязки, применяемые к регламентации трудовых отношений. Как основные в прав системах преимущественно используются отсылки к закону места составления трудового контракта, места выполнения работы, совместного места нахождения сторон, общего гражданства.
Для регулирования спец трудовых правоотношений, таких как выполнение работ в командировке или на территориях нескольких гос-в, перевод на работу в другую страну применяют дополнительные коллизионные привязки. Таковыми явл, например, отсылка к закону гос-ва, в кот направлен работник в командировку, на территории кот в последний раз выполнялась работа.
К регламентации труд отношений на транспорте, например, на морском, типичной явл коллизионная привязка - закон флага; на речном, воздушном - места регистрации судна; на автомобильном - личный закон перевозчика.
Привязка - закон автономной воли используется многими гос-вами с континентальной системой права. Она означает, что стороны, заключая трудовой контракт, могут самостоятельно выбирать правопорядок, кот подчиняются их трудовые отношения.
Труд граждан Украины за границей. Граждане Украины, кот постоянно проживают на территории иностранного гос-ва, могут трудоустраиваться в нем на основании зак-ва этого гос-ва. В период временного пребывания за границей граждане Украины имеют право заниматься труд деятельностью, если это не противоречит действующему зак-ву Украины и страны пребывания.
Граждане могут работать за границей вследствие: 1) направления в другое гос-во с целью выполнения определенной работы; 2) заключения трудового контракта с конкретным работодателем на выполнение определенной работы в определенный срок.
Труд иностранцев в Украине. В соотв с Законом «О правовом статусе иностранцев» иностранные граждане и лица без гражданства, кот постоянно проживают в Украине, пользуются в нашем гос-ве нац. режимом относительно трудоустройства и трудовой деятельности. Иностранцы, кот временно находятся в Украине, могут работать: 1) по контракту, заключенному в соотв с полученным разрешением; 2) по контракту, заключенному между субъектами хоз. деятельности Украины и иностранного гос-ва.
Не могут заниматься трудовой деятельностью иностранцы, кот находятся в Украине временно по частным делам.
Возмещение ущерба работнику по межд договорам Украины. Учитывая необходимость урегулировать вопросы соц. защиты в случае получения повреждений в связи с выполнением труд обязанностей в отношениях с «иностранным элементом», Украина стала участницей Соглашения о взаимном признании прав на возмещение ущерба, причиненного работникам увечьем, проф. заболеванием или другим повреждением здоровья, связанными с выполнением им своих трудовых обязанностей 1994 г.
Возмещение ущерба осущ по зак-ву, кот распространяется на работника в момент получения увечья, проф. заболевания или смерти. При этом не имеет значения переезд потерпевшего на территорию другого договорного гос-ва или выявления проф. заболевания на территории другого гос-ва - участника Соглашения. Работодатель, кот отвечает за причиненный ущерб, возмещает его согласно нормам своего нац зак-ва.
В отличие от других соглашений, указанное предусматривает коллизионную привязку к зак-ву места проживания лица в случае пересмотра степени тяжести трудового повреждения или проф заболевания.
Репетиторство
Нужна помощь по изучению какой-либы темы?
Наши специалисты проконсультируют или окажут репетиторские услуги по интересующей вас тематике.
Отправь заявку
с указанием темы прямо сейчас, чтобы узнать о возможности получения консультации.
В системе МЧП отражены объективные характеристики регулируемых им отношений , их общие свойства и специфические качества . И первые, и вторые, принадлежат однородным отношениям, определяют единство системы международного частного права , которое проявляется во взаимосвязанности и взаимообусловленности его институтов, отдельных структур и норм .
В своей основе система российского международного частного права, близка пандектной системе отечественного гражданского прав а с ее общей и особенной частями.
Общая часть МЧП включает основные теоретические категории (понятие, предмет, метод, источники).
Особенная часть объединяет специальные (с точки зрения объекта регулирования ) подотрасли МЧП.
Совокупность общих теоретических категорий МЧП можно обозначить как подотрасль МЧП. Эта подотрасль делится на самостоятельные институты . В отечественном законодательстве общие категории МЧП закреплены главным образом в гл. 66 разд. VI части третьей ГК РФ:
1) предмет МЧП (ст. 1186);
2) методы МЧП (ст. 1186);
3) принципы МЧП (ст. 1188, 1189, 1194, 1196, 1210);
4) источники МЧП (ст. 1186).
Особенностью системы международного частного права является такжевключение в ее общую часть правил:
1) об основаниях применения иностранного права;
2) о взаимности ;
3) о квалификации юридических понятий коллизионной нормы;
4) об обратной отсылке и отсылке к закону третьей страны ;
5) об оговорке о публичном порядке ;
6) о действии «сверхимперативных » норм в международном частном праве;
7) некоторых других правил, регламентирующих общие начала применения коллизионного и материального права.
Особенная часть МЧП состоит из специальных подотраслей :
1) право лиц (субъекты МЧП);
2) международное вещное право;
3) международное договорное право;
4) международное транспортное право;
5) международное частное валютное право;
6) международное право интеллектуальной собственности;
7) международное частноетрудовое право;
8) международное деликтное право;
9) международное наследственное право;
10) международное семейное право.
Специальные подотрасли делятся на институты : например, международное транспортное право подразделяется на международное частное морское право, право автомобильных перевозок, право железнодорожных перевозок, право воздушных перевозок, право смешанных перевозок.
Коллизионное право представляет собой фундамент МЧП, его первоисточник и основу . Коллизионные нормы предопределяют применение материально-правовых норм, а коллизионный метод регулирования сохраняет доминирующее положение. В силу своей значимости коллизионное право в системе МЧП занимает особое место, - совокупность коллизионных норм может считаться не только самостоятельной отраслью, но и самостоятельной подсистемой МЧП .
Отдельный конгломерат коллизионных норм присутствует в каждой отрасли МЧП а именно –
в международном конкурсном праве(трансграничное банкротство),
в международном нотариальном праве,
в международном гражданском процессе,
в международном коммерческом арбитраже.
Международное конкурсное право (транснациональное банкротство, трансграничная несостоятельность) - самостоятельная отрасль в системе МЧП. В нормативной структуре МЧП нормы, регулирующие международное конкурсное право, занимают особое место вследствие их материально-процессуальной природы.
Международное нотариальное право (нотариальные действия в МЧП ) - это совокупность норм, регулирующих функционирование национальных нотариальных органов в сфере частноправовых отношений, связанных с правом двух и более государств . Нормы, регламентирующие нотариальную деятельность, имеют процессуальный характер . Пока рано говорить о международном нотариальном праве как о целостной совокупности норм. Потенциально, учитывая современные тенденции развития МЧП, можно предположить, что международное нотариальное право оформится в самостоятельную отрасль МЧП.
Международный гражданский процесс (международное гражданское процессуальное право) (МГП) - самостоятельная отрасль в системе МЧП.
Ранее в отечественной доктрине господствовала позиция, что МГП входит в состав МЧП как отрасли правоведения. Это определяло одно из наиболее существенных оснований для вывода о том, что предмет науки международного частного права шире предмета одноименной отрасли права.
В современной российской литературе доминирует точка зрения, что МЧП регулирует не только гражданские, семейные, трудовые, но и процессуальные права иностранных граждан, предприятий, организаций и лиц без гражданства» (Н.И. Решетникова, В.В. Ярков, Л.П. Ануфриева, Н.Ю. Ерпылева).
К области международного гражданского процесса относятся вопросы
О процессуальном положении в сфере гражданского судопроизводства иностранных лиц;
О международной подсудности по гражданским делам;
О порядке установления содержания иностранного права;
Об исполнении поручений иностранных учреждений юстиции;
О признании и исполнении иностранных судебных решений.
Международный коммерческий арбитраж (МКА) - это отрасль МЧП как системы права. Нормы, регулирующие деятельность МКА, занимают в системе МЧП обособленное положение.
Международный коммерческий арбитраж - это особое, специфическое явление правовой реальности. Это общественная, негосударственная организация, третейский суд .
Арбитражное соглашение (основа компетенции МКА) представляет собой гражданско-правовой контракт, порождающий процессуальные последствия . МКА имеет смешанную (материально-процессуальную) природу, так же как международное конкурсное право.
В отечественной доктрине высказана точка зрения, что МКА и МГП потенциально могут претендовать на статус подотраслей в отдельной отрасли МЧП «защита гражданских прав в международном обороте » (Л.П. Ануфриева). Однако и МГП, и МКА уже представляют собой целостные, обособленные совокупности норм, имеющих свой предмет и метод регулирования, устойчивую структуру и даже систему специальных коллизионных привязок. Более справедливо позиционировать МГП и МКА как отдельные отрасли в системе МЧП.
Правовая природа международного частного права, место международного частного права в системе международного и/или национального права.
Международное частное право занимает особое и уникальное положение в национальной правовой системе.
Ни в одной другой области правоведения, ни в отечественной, ни в мировой научной юридической литературе, не прекращаются спорыпо наиболее существенным, фундаментальным проблемам международного частного права, от решения которых зависят не только установление характера, природы его норм и отнесение их к системе международного права или же к системе внутреннего права, но даже признание совокупности соответствующих норм отраслью права .
Природа МЧП
Отечественная наука традиционно исходит из идеи единства исходных начал международного права и международного частного права( Наталия Ивановна Марышева ) . К таким началам относятся общепризнанные принципы и нормы международного права
Закрепленные в общем виде в Уставе ООН принципы международного права (зачастую так и именуются - "принципы Устава ООН") детализируются рядом международно-правовых актов, прежде всего Декларацией о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН , 1970 г. В данных актах приводится семь основных принципов МП
1. Принцип неприменения силы или угрозы силой
2. Принцип мирного разрешения споров
3. Принцип невмешательства
4. Принцип сотрудничества
5. Принцип равноправия и самоопределения народов
6. Принцип суверенного равенства
7. Принцип добросовестного выполнения обязательств
Заключительный акт Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе (СБСЕ) 1975 г, также известный как Хельсинкский заключительный акт или Хельсинкские соглашения дополнил приведенный перечень тремя принципами:
8. Принцип территориальной целостности
9. Принцип нерушимости границ
10. Принцип уважения прав человека
11. Принцип мирного сосуществования (приводит Лукашук Игорь Иванович)
Общепризнанные принципы и нормы международного права наряду с международными договорами РФ являются - в силу конституционного положения - составной частью ее правовой системы.
Статья 15 Конституция РФ
4. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
Единство исходных началмеждународного частного права и международного права выражается и в общности таких источников, как международные договоры. Образуя правовую основу межгосударственных отношений, международные договоры содействуют поддержанию всеобщего мира и безопасности, развитию международного сотрудничества. Международным договорам принадлежит важная роль в защите основных прав и свобод человека.
МЧП «колеблется между территориальной сущностью внутригосударственного права и универсальностью международного публичного права ... Это придает международному частному праву гибридный характер и представляет его как чрезвычайно усложненную область права » (П. Каленский). МЧП затрагивает правовое регулирование отношений, которые имеют международный характер, но при этом подчиняются национальным законам отдельных государств.
Проблема соотношения международного публичного , национального и международного частного права - одна из самых сложных.
Основные концепции по вопросу соотношения международного публичного, национального и международного частного права (из уч Гетьман-Павловой):
1. МЧП входит в структуру международного права . Вопросы международного частного и международного публичного права относятся к одной отрасли права - международному праву в широком смысле слова . Международное публичное и международное частное право являются подотраслями одной отрасли права (С.Б. Крылов);
2. МЧП - часть внутригосударственного права .
В «национальной концепции МЧП » можно выделить точки зрения:
а) МЧП - самостоятельная отрасль в системе национального частного права;
б) МЧП - подсистема , особое правовое образование в системе национального права . МЧП - это явление юридически более сложное, чем обособившаяся в отрасль внутригосударственного права совокупность норм. (Л.П. Ануфриева);
3. МЧП - независимая правовая система , самостоятельное правовое образование, полисистемный комплекс. «Абсолютно очевиден комплексный характер природы МЧП, невозможность втиснуть МЧП ни в рамки национального, ни в рамки международного публичного права. МЧП - совершенно самостоятельная правовая система» (Н.Ю. Ерпылева);
4. МЧП - это «искусственное образование ». МЧП «является искусственным образованием, которое нельзя рассматривать ни как часть международного, ни как часть внутригосударственного права . Не образует оно и собственной правовой ситемы, так как само состоит из норм этих правовых систем » (В.В. Гаврилов)
Современная глобальная правовая система состоит из двух самостоятельных, автономных нормативных систем – системы международного права и национально-правовой системы . Международное и национальное (внутригосударственное) право не изолированы друг от друга, а тесно связаны, взаимозависимы и взаимодействуют. Международное право налагает обязательства на государство ; национальное право регулирует, каким образом эти обязательства будут выполнены .
Несмотря на элементы «наднациональности и универсальности », отношения сферы МЧП регулируются прежде всего в рамках национального правопорядка .
МЧП является частью национально-правовой системы (российское МЧП, французское МЧП). Термин «международное» применительно к международному публичному и международному частному праву употребляется в различном смысле: «В первом случае термин “международное” понимается как “межгосударственное ”, а во втором - “международное” в смысле регулирования отношений с иностранным элементом ».
МЧП входит в национальную правовую систему, но занимает в ней специфическое место. Особый характер и парадоксальность МЧП выражены в самом термине - «национальное международное частное право ».
Парадоксальность МЧП выражается и в том, что одним из его основных источников выступает международное публичное право , играющее особую роль в формировании МЧП. Принято говорить о двойственном характере норм и источников МЧП.
На сегодняшний день МЧП целесообразно квалифицировать как самостоятельную подсистему национального права (Л.П. Ануфриева).
Одновременно можно предположить, что в перспективе основным инструментом развития МЧП будут выступать международные договоры и наднациональные нормативные правовые акты (Н.Ю. Ерпылева).
Потенциально можно прогнозировать обособление МЧП в самостоятельную систему , занимающую в глобальной правовой системе промежуточное положение между международно-правовой и национально-правовой системами .