Договор подряда и договор возмездного оказания услуг: сходства и принципиальные отличия. Договор оказания услуг и договор подряда – в чем разница
Договор подряда – это сделка, где предприятие или физлицо обязаны исполнить либо сделать по заказу другой стороны требуемую работу, и передать ее результаты заказчику, который в свою очередь принимает ее результат и перечисляет деньги за работу.
Из этого определения можно увидеть, что в сделке участвуют две стороны:
- Заказчик. Предприятие либо физлицо, которые хотят получить определенный результат;
- Исполнитель или подрядчик. Организация, предприниматель или обычный гражданин, который выполняет заказанную работу с получением нужного результата.
Что такое договор подряда?
В теории гражданского права подрядная сделка обладает следующими характеристиками:
- Является возмездной, то есть не бесплатной;
- Является взаимным обязательством, каждая сторона сделки должна исполнить определенные обязанности по отношению к другой стороне;
- Только после того, как стороны достигли определенного соглашения, начинается ее исполнение. Это называется консенсуальность.
В целом, исполнитель выполняет работы по заключенному договору самостоятельно и лично. Однако законом не запрещено подрядчику заключать собственные сделки по тому же самому предмету с другими лицами. Такой договор будет являться договором субподряда.
Ответственным за полученный результат перед заказчиком будет все равно являться первый исполнитель. При этом он будет обязан следить за качественным выполнением всех задач привлеченными им лицами.
Основные условия подрядного договора
Несколько условий заключения договора.
Основными условиями, без наличия которых сделка не считается заключенной, являются следующие условия:
- предмет. Им обычно выступает конкретная вещь, если по условиям сделки изготавливается вещь, например, мебельный гарнитур, велосипед, садовые качели. А также достигнутый результат работ, особенно когда соглашение заключено с целью достижения результата, например, если желательна обработка, переработка или переделка конкретной вещи;
- срок. В кодексе сказано, что подрядная сделка обязательно должна иметь срок начала и конца работы. Иногда присутствуют и сроки конкретных этапов работ. Это видно в соглашениях на ремонт или подобных работах. Изменение поставленных сроков устанавливается только соглашением обеих сторон сделки. Кто-то один по своему желанию не может их менять. Если рабочий не смог закончить задание в срок, обычно на него накладываются санкции;
- стоимость. Существует две точки зрения на то, считается ли цена работ обязательным условием сделки либо нет. Сторонники второй точки зрения обосновывают свою позицию тем, что при отсутствии в соглашении денежного выражения работ, за основу берется стоимость подобных работ в регионе.
Перечислены главные и основные условия договора, остальные не считаются существенными, стороны договариваются о них и описывают в самом соглашении, а могут не указывать и применять положения законодательства.
Разновидности подрядного договора
Пять видов договора подряда.
Договор подряда – это понятие общее, включающее несколько видов сделок. Среди разновидностей подрядной сделки можно выделить:
- бытовой подряд. В этом виде сделки, предприятием, которое занимается выполнением бытовых работ, по требованию заказчика для его личных или бытовых нужд, выполняются определенные виды бытовых работ, а заказчик оплачивает их.
Этот вид договора признается публичным, то есть фирма, которая выполняет подобные работы, не может отказать в заключении соглашения с ней никому. При возникновении разногласий по какому-либо вопросу нужно опираться не только на нормы закона, но и использовать защиту потребительских прав. Примером такой сделки может быть соглашение с коммунальными службами;
- строительный подряд. Как видно из названия сделки, предметом его является выполнение строительных работ, подрядчик по желанию заказчика строит конкретный объект, реконструирует либо модернизирует его, осуществляет пусконаладочные работы. Именно в таком соглашении стоимость будет иметь большое значение;
- изыскательские и проектные работы. Здесь физлицо либо предприятие занимается проектировочной деятельностью, составляет техническую документацию. Такое соглашение связано со строительным подрядом, поскольку часто начальным этапом строительства выступает разработка разнообразной технической строительной документации, составляется строительный проект;
- подряд для нужд государства. В качестве одной из сторон выступает госзаказчик, финансирование и оплата осуществляется из государственного бюджета. Порядок заключения таких договоров особый, устанавливается отдельным нормативным актом. Заключенный в таком порядке договор не подлежит изменению;
- проведение научно-исследовательских и технологических работ. По условиям такой сделки исполнителем проводятся исследования в определенной области, научные изыскания, разрабатывается либо создается новое изделие, технология.
Все вышеперечисленные виды сделок являются разновидностями подряда.
Особенности подряда с физлицом
Заключая договор с физлицом, существуют определенные риски.
Подрядный договор может заключаться не только с предприятиями, организациями, официально зарегистрированными предпринимателями, но и обычными гражданами вместо заключения трудового контракта.
Часто организации более выгодно привлечь к выполнению работ физлицо по данному договору, без возникновения трудовых правоотношений. Этому есть объяснение:
- выплаты гражданину по этой сделке не облагаются взносами на страхование от несчастных случаев;
- не производятся перечисления в ПФ РФ и ФСС;
- выплаты можно сделать один раз только после выполнения работ и приемки результатов;
- на исполнителей-граждан по данному соглашению не распространяются гарантии, описанные трудовым законодательством, например, не выплачиваются больничные, пособия, не нужно отпускать человека в отпуск, оплачивать сверхурочную работу и так далее;
- со всех выплат уплачивается только налог на доходы граждан, составляющий тринадцать процентов.
Однако на практике при заключении подобных сделок с физлицом у организации-заказчика могут возникнуть проблемы.
Налоговые органы при контроле сделок могут переквалифицировать этот договор в трудовой контракт и заставить предприятие доплатить недостающие суммы в бюджет. Особенно часто такое происходит, если контракт заключен на долгий период.
Отличительные признаки договора возмездного оказания услуг
Два разных договора.
Нужно отметить, что этот вид соглашения очень схож по своим основным чертам и признакам с подрядным договором.
По определению такого договора, установленному гражданским законодательством, исполнитель соглашается оказать заказчику предусмотренную договором услугу, а заказчик принимает и перечисляет деньги за нее.
Сторонами договора являются:
- Исполнитель. Предприятие, официально зарегистрированный предприниматель или физлицо, обладающие силами, средствами и квалификацией для оказания услуг. Часто для оказания определенный услуг нужен специальный допуск, разрешение или лицензия;
- Заказчик. Фирма, индивидуальный предприниматель или физлицо, которое нуждается в оказании услуги.
Этот договор схож с подрядной сделкой тем, что исполнитель выполняет по требованию заказчика конкретные действия за установленную плату. Соответственно, в некоторых вопросах стороны соглашения могут использовать нормы о подрядной сделки или нормы о бытовом подряде.
По своей природе договор оказания услуг считается:
- не бесплатным. Исполнитель выполняет требуемое от него за определенную соглашением плату;
- взаимообязывающим, то есть порождающим правоотношения после его заключения;
- двусторонним.
Особыми условиями этого соглашения можно назвать:
- предмет договора. Стороны должны четко представлять характеристики заказанной услуги и ожидаемый, положительный эффект от ее получения. Суть в том, что услуга не считается материальным объектом и эффект от нее тоже. Например, обучение ребенка танцам или гимнастике. Материальное выражение такой услуги выявить нельзя, но ожидаемый эффект выразится в повышении гибкости, пластики ребенка, укреплении мышц;
- сроки. Соглашением устанавливается конечный и начальный срок, иногда промежуточные сроки этапов.
Обе сделки обладают сходством не только в своем содержании, но и в способах решения спорных моментов.
Принципиальная разница между подрядом и оказанием услуг
Оба договора обладают разными особенностями.
Кроме сходства, подобные сделки обладают множеством различий. Среди них выделяют несколько главенствующих:
- результат работ. Подряд предполагает наличие результата, имеющего овеществленное выражение. Полученное после выполнения работ можно увидеть, пощупать или потрогать.
В итоге получается материальный объект. Во второй сделке большое значение имеет сам процесс, результата можно и не увидеть, но в итоге получается определенный положительный эффект. Услугой признается деятельность, без выраженного материально результата, но он потребляется в самом процессе;
- срок. Срок оказания услуги не всегда можно предусмотреть в данной сделке. Поэтому, в тексте соглашения сроки могут отсутствовать. При оказании врачебных услуг нельзя точно установить, когда пациент поправится, это не всегда поддается контролю;
- личность исполнителя. Подрядчик может передать выполнение работы по соглашению третьим лицам, если в тексте не содержится положений о том, что работа выполняется им лично. Услуги исполнителя оказываются лично, но законодатель не запрещает указывать в договоре возможность привлечения иных исполнителей;
- возмещение расходов. Если исполнитель по договору оказания не хочет его выполнять, то оплачиваются исключительно затраты, которые были им реально понесены. При отказе подрядчика от дальнейшего выполнения работ он возмещает все затраты, которые были понесены заказчиком из-за этого прекращения;
- прекращение сделки. Исполнитель и заказчик могут прекратить его выполнение в любой момент. В подрядной сделке отказаться можно исключительно по предусмотренным законом обстоятельствам.
Из анализа представленных положений об этих двух договорах можно сделать вывод, что, несмотря на применимость норм права к ним, при заключении договора нужно учитывать их отличительные черты. Это поможет правильно составить текст соглашения, избежать недоразумений и лишних споров, а, следовательно, разочарований и денежных затрат.
Из этого видео вы узнаете о договоре возмездного оказания услуг.
Форма для приема вопроса, напишите свой
В гражданском праве РФ предусматривается заключение договоров подряда и договоров оказания услуг. В чем специфика тех и других?
Что представляет собой договор подряда?
Под договором подряда понимается соглашение, предметом которого является результат в виде какой-либо конкретной вещи, продукта, предмета - законченного или выпущенного до определенной стадии. Результат работы подрядчика, как правило, можно объективно оценить - исходя из существующих норм определения уровня качества продукта или посредством проведения экспертной оценки товара.
Поэтому оплата работы подрядчика осуществляется в полном объеме только в том случае, если результат работы объективно соответствует установленным критериям качества. Если это не так, оплата может быть не произведена или же перечислена подрядчику частично.
Человек или организация, выполняющие работу в соответствии с договором подряда, имеют право привлекать помощников или переадресовывать часть поставленных задач третьим лицам. Разумеется, под свою ответственность.
Если помощники или субподрядчики произведут работы некачественно, то основной подрядчик будет лично нести ответственность перед своим заказчиком, не ссылаясь на действия помощников.
Договор подряда, таким образом, чаще всего является неперсонифицированным. Исполнитель подбирается исходя из принципиальной способности решить задачи заказчика. Но в случае предоставления некачественного результата проведенных им работ исполнитель может не получить оплату.
Если договор подряда аннулируется до того, как необходимые работы исполнителя будут завершены, заказчик должен оплатить соответствующий предварительный результат. Кроме того, ему нужно компенсировать убытки подрядчика, возникшие в процессе выполнения работ по договору, - но только в пределах полной стоимости контракта.
Что представляет собой договор оказания услуг?
Под договором оказания услуг понимается соглашение, по которому одна сторона осуществляет в интересах другой действия, направленные на удовлетворение ее потребностей, но не сопровождающиеся изготовлением какой-либо вещи, продукта, товара. Главный критерий результата оказания услуг - его неотделимость от персональных действий исполнителя, что предопределяет затруднения в объективной оценке его работы.
Поэтому оплата труда исполнителя по договору оказания услуг осуществляется в любом случае. Если стороны соответствующего соглашения между собой решат, что результат работы исполнителя не вполне соответствует общепринятым показателям качества, то размер оплаты снижается. Или если, наоборот, услуги оказаны на самом высоком уровне, заказчик может и доплатить за работу исполнителя.
Как правило, договор оказания услуг предполагает, что поставщик сервисов должен выполнить работу лично, без передачи полномочий на решение поставленных задач другим лицам. Помощников обычно разрешается привлекать при необходимости. Рассматриваемое соглашение часто носит персонифицированный характер - когда человек или организация обращаются к конкретному поставщику услуг в уверенности, что он окажет их на самом высоком уровне, так как за сервисы в любом случае нужно будет заплатить.
Сравнение
Главное отличие договора подряда от договора оказания услуг заключается в том, что результат работы исполнителя по первому соглашению - это материальный продукт, вещь, товар. По договору оказания услуг, в свою очередь, результатом может быть удовлетворенная (полностью или частично) потребность заказчика в чем-либо. Данное отличие рассматриваемых договоров предопределяет разницу между ними в иных аспектах. Таких как, например:
- критерии оценки качества результата работы исполнителя;
- условия оплаты по договору;
- возможность привлечения помощников и третьих лиц к выполнению работ по договору;
- степень персонифицированности выбора исполнителя.
Определив, в чем разница между договором подряда и договором оказания услуг, зафиксируем выводы в таблице.
Таблица
Договор подряда | Договор оказания услуг |
Результат работы исполнителя - конкретная вещь, предмет, товар, изготовленные по заданию заказчика | Результат работы исполнителя - удовлетворенная, полностью или частично, потребность заказчика |
Результат работы исполнителя, как правило, может быть объективно оценен | Результат работы исполнителя обычно оценивается субъективно |
Оплата работы исполнителя гарантируется только при хорошем ее результате | Оплата работы исполнителя, как правило, осуществляется вне зависимости от ее результата - но может быть скорректирована с учетом мнения сторон договора |
Предполагает менее персонифицированный выбор исполнителя | Предполагает более персонифицированный выбор исполнителя |
Обзор подготовил Хохлачев Павел Геннадьевич
Юрисконсульт Центральной Ангарской коллегии адвокатов
e-mail- [email protected]
1.Различия договора подряда и договора возмездного оказания услуг.
Норма статьи 702 ГК РФ определяет понятие договора подряда: по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
Норма статьи 779 ГКРФ определяет понятие договора возмездного оказания услуг: по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Правила договора возмездного оказания услуг применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных.
В чем же разница между двумя на вид схожими договорами? Выделим несколько основных различий:
Разница между подрядом и возмездным оказанием услуг заключается в том, что результатом договора подряда является выполненная работа, имеющая, как правило, овеществленный вариант (что-то построено, пошито, отремонтировано), а результатом возмездного оказания услуг являются совершенные действия или осуществленная деятельность, не имеющие овеществленного результата. (обучение, связь). Другими словами при договоре подряда обязателен материальный результат, который можно потрогать, т.е. физически ощущаем. По договору возмездного оказания услуг результат работ может и не быть, заказчик оплачивает сам процесс оказания услуги.
Второе существенное различие в отказе от договора, в договоре подряда подрядчик имеет права требовать расторжения договора только при наличии предусмотренных законодательством условий(ст.ст. 709,719,745 ГК РФ), :
при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договор
Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
В случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ.
Разительно отличается ситуация в договоре оказания услуг - обе стороны имеют право отказаться от исполнения договора в любое время
Третье различие можно выделить исходя из правового регулирования возмещения убытков при отказе от договора сторонами. При отказе от договора подряда заказчик возмещает подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. Т.е. фактически заказчик, при отказе, может выплатить по требованию подрядчика всю стоимость работ.(ст. 717 ГК РФ). При договоре возмездного оказания услуг заказчик также вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю лишь фактически понесенных им расходов, а вот исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков причиненных данным отказом.(ст. 782 ГК РФ)
Есть существенная разница и в порядке оплаты и распределению рисков между сторонами. По договору подряда, подрядчик производит работы за свой страх и риск и из своих материалов, если иное не предусмотрено договором (ст.ст. 704,705 ГКРФ). Также при подряде заказчик обязан уплатить обусловленную цену только после окончательной сдачи результатов работы при условии ее надлежащего выполнения, если предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов не предусмотрена договором подряда. В отличие от подрядных обязательств исполнитель оказывает заказчику услуги, не за свой риск: согласно п.3 ст.781 ГК РФ, риск невозможности исполнения, возникшей по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, несет заказчик, который возмещает услугодателю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором. По общему правилу, заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг, в случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором (ст.781 ГК РФ).
Также есть разница в исполнении данных договоров подрядчиком в одном случае и исполнителем в другом. По договору подряда, если договором не предусмотрено выполнить работу лично, подрядчик имеет право привлекать третьих лиц к выполнению работ, в этом случае он становиться Генподрядчиком и отвечает за действия субподрядчиков.(ст. 706 ГК РФ). В договоре возмездного оказания услуг ситуация меняется, в данном договоре исполнитель обязан выполнить работу лично, но закон всё таки оставляет возможность исполнителю предусмотреть в договоре право привлечения третьих лиц к выполнению услуг.(ст. 780ГК РФ)
Шестое отличие между рассматриваемыми видами договоров состоит в существенных условиях договоров. При договоре подряда, сроки выполнения работ являются существенным условием договора, указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки) (ст. 708 ГК РФ), при договоре возмездного оказания услуг не всегда возможно предусмотреть конкретный срок, хотя для отдельных видов услуг в законе прямо сказано, что установление сроков необходимо. Так, п.13 Правил оказания услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования предусматривает, что в договоре на эти услуги должен быть указан срок их выполнения.
При договоре подряда заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами только с согласия генерального подрядчика (ст.706 ГКРФ), в договоре оказания услуг обязанность заказчика получить согласие исполнителя не предусмотрена и заказчик вправе нанимать для выполнения работ дополнительно кого угодно.
Договор возмездного оказания услуг может быть публичным договором, когда организация или предприниматель по характеру своей деятельности обязаны оказать соответствующую услугу каждому, кто обратится. Так, публичным договором является договор об оказании гражданам услуг связи, медицинских, гостиничных, туристических и других подобных услуг.
Существенное отличие от договора возмездного оказания услуг от договора подряда также состоит в том, что на оказанные услуги гражданам распространяются нормы Закона РФ "О защите прав потребителей". По договору строительного подряда Закон "О защите прав потребителей" применяется лишь, когда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика).
Также для осуществления ряда услуг необходимо наличие специальной лицензии: например связь, медицина, образование. В строительстве ситуация несколько иная: для получения допуска к строительным работам необходимо, прежде всего, стать членом саморегулируемой организации (СРО). Доказать профессиональную квалификацию работающего персонала и отвечать всем требованиям, установленным для осуществления подобного рода деятельности. При соблюдении всех норм и правил, строительная организация получает Свидетельство о допуске, которое, как и строительная лицензия, разрешает осуществлять деятельность, но, в отличие от неё, не имеет ограничения срока и действует на территории всей Российской Федерации.
В разграничении договоров оказания услуг и подряда решающим фактом является характер интереса заказчика. И если этот интерес сводится к совершению определенных действий, то имеет смысл говорить об оказании услуг и заключении такого договора. Если предполагается совершение действий с обязательной передачей результата, то это договор подряда.
2. Услуги и Работа с точки зрения налогового законодательства.
В налоговом кодексе РФ (ст.38 п.4 п.5.) даются определения разграничивающие понятия работа и услуга.
По налоговому законодательству Работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц.
Услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.
Налогоплательщики, оказывающие услуги , вправе относить сумму прямых расходов, осуществленных в отчетном периоде, в полном объеме на уменьшение доходов от производства и реализации данного отчетного периода без распределения на остатки незавершенного производства (ст.318 НК РФ).
В то время как налогоплательщики, выполняющие работы, распределяют расходы на остатки незавершенного производства (ст.319 НК РФ)
3.Основные проблемы (судебная практика).
3.1. Подряд.
По договору подряда сложилась уже судебная практика которая облегчает разрешение судебных споров по тем или иным спорным вопросам, которые возникают при исполнении, оплате, приемке качества а также при других отношениях сторон в процессе выполнения договора.
Рассмотрим основные, наиболее часто встречающиеся проблемы:
Прежде всего, конечно же, предмет договора, который должен включать в себя не только наименование работ, но также такие условия, как объём работ, содержание работ и их количество. Для определения предмета договора подряда необходимо также указать объект, на котором работы должны быть осуществлены и результат, к которому выполнение работ должно привести (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.02.2009 по делу N А17-5880/2008) Иногда не всегда удаётся сторонам достаточно детализировано согласовать предмет договора, а в ряде случаях и при отсутствии заключенного договора подрядчик выполняет работы для заказчика. В этом случае отношения по подряду можно подтвердить актами приемки выполненных работ, подписанные заказчиком, а также другими документами свидетельствующими о фактических отношениях подряда между сторонами
Следующим существенным условием договора подряда являются сроки выполнения работ. Причем, в договоре должны быть четко указаны начальный и конечный срок выполнения работ, а также могут быть использованы и промежуточные сроки сдачи выполнения работ. Хотя, в судебной практике нет однозначного мнения и встречаются определения суда, в которых сроки не признаются существенными условиями договора. Например Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 сентября 2008 г. N 11618/08 «….Исходя из смысла главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, условие о сроке выполнения услуг не является существенным для данного вида договора и не может служить основанием для признания договора незаключенным….». Также зачастую в договоре подряда срок выполнения работ ставят в зависимость от выполнения заказчиком определенной обязанности или совершения третьим лицом определенного действия, согласованным надлежащим образом, суды решают этот вопрос по-разному. Одни суды признают, данные сроки согласованные, другие нет. Обычно можно встретить следующую формулировку в договорах подряда: «… подрядчик приступает к выполнению работ по капитальному ремонту с момента поступления первоначального взноса предоплаты…» из-за чего возникает много споров. На мой взгляд, более правильно будет указать данное положение в следующей редакции «подрядчик приступает к выполнению работ по капитальному ремонту с 25.09.2010 года … Заказчик обязуется внести предоплату не позднее 25.09.2010г. …в случае задержки предоплаты подрядчик вправе задержать начало выполнения работ на срок задержки предоплаты…».
Следующим логичным вопросом будет, является лицена существенным условием договора подряда?. Позиция судов и здесь не однозначна. Прямого указания на то, что это условие является существенным для договоров строительного подряда, нет. Согласно статье 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена устанавливается в соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ. В данной норме говорится, что в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги. Возможность определять цену подобным образом как раз и свидетельствует о том, что она не относится к существенным условиям договора. Однако ряд арбитражных судов все-таки считают цену существенным условием договора подряда (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 1 апреля 2009 г. N Ф09 - 1689/09-С4, Постановление ФАС Западно -Сибирского округа от 15.03.2007 N Ф04-943/2007(31863-А45-39). Цена в договоре подряда может быть предусмотрена либо в твёрдой цене, либо в приблизительной.
Если работы выполнены с нарушением требований СНиП, ГОСТ, их результат является некачественным.
Результат работ, не пригодный для использования по назначению, т.е. не имеющий для заказчика потребительской ценности, не является качественным.
Заказчик не вправе обосновывать некачественность выполненных подрядчиком работ их несоответствием требованиям технических условий и чертежу, если в договоре подряда отсутствует прямая ссылка на такие ТУ и из него не следует намерение сторон применять их при выполнении работ.
Согласно статьи 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. К сожалению не всегда данное условие соблюдается сторонами в полной мере. Какие же существенные условия необходимо согласовать сторонам чтобы избежать неприятных последствий.
Следующий спорный момент в договоре подряда это переход рисков случайной гибели или случайного повреждения материалов. Согласно ст. 705 ГК РФ риск рисков случайной гибели или случайного повреждения материалов оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона; риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик. Но и здесь есть исключение, согласно Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования несет предоставившая их сторона, если только порча и повреждение имущества произошли не по вине одной из сторон по договору.
Довольно часто возникают споры по качеству работ. В соответствии со ст. 721 ГК РФ качество выполняемой работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Суды выделяют ситуации, наступление которых свидетельствует о нарушении условия о качественности работ:
Хочется также отметить, что согласно ст. 725 ГК РФ срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, составляет один год, а в отношении зданий и сооружений определяется по правилам статьи 196 настоящего Кодекса (3 года), а также при работе принятой по частям срок исковой давности исчисляется с момента принятия работы в целом.
Если законом, иными правовыми актами или договором подряда установлен гарантийный срок и заявление по поводу недостатков результата работы сделано в пределах гарантийного срока, течение срока исковой давности, начинается со дня заявления о недостатках.
Вот далеко не полный перечень основных споров, которые возникают при выполнении работ по договору подряда.
Договор возмездного оказания услуг.
В договоре должны быть указаны вид и объем услуг, т.е. конкретные действия, которые исполнитель обязан совершить для заказчика. «...К существенным условиям договора на возмездное оказание услуг законодатель относит предмет договора, то есть вид (перечень) услуг, те конкретные действия, которые в силу ст. 780 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнитель должен совершить для заказчика.При отсутствии перечня услуг договор в силу ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации считается незаключенным...» (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.04.2007 N Ф04-2259/2007(33444-А45-39) по делу N А45-14171/2006-5/394)
Для определения предмета договора возмездного оказания услуг достаточно указать в нем определенную деятельность исполнителя без объема услуг.
Существенными условиями договора возмездного оказания услуг является предмет договора. Является ли существенным условием договора оказание услуг срок договора, судами решается по-разному. Одни суды, указывая на положение ст. 783 ГК РФ, что общие положения о подряде и бытовом подряде применяются к договору возмездного оказания услуг и ст. 708 ГК РФ и указывают что срок оказании услуг является существенным условием договора, другие, ссылаясь на ст.783 ГКРФ указывают что, что условия о подряде применяются к договору возмездного оказания услуг если только они не противоречат специальным правилам об этом договоре и особенностям его предмета и ст. 708 ГК РФ не применяют. Однако, позиция судов однозначна в том, что место оказания услуг не является существенным условием договора возмездного оказания услуг
Вторым спорным моментом является цена договора возмездного оказания услуг. Одни суды ссылаясь на то, что ст 781 ГК РФ не относит цену к разряду существенных, так как данное условие определимо по правилам, установленным ст. 424 ГК РФ. Другие признают условие о цене существенным, обосновывая данную позицию, указывают на особенности правовой природы отношений, регулируемых гл. 39 ГК РФ, - их возмездность.
Под услугами, согласно статье 779 ГК РФ, понимается совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности. Поэтому на практике возникает вопрос: что должно быть определено в предмете договора возмездного оказания услуг, чтобы это условие суд признал согласованным? Необходимо ли указывать в договоре возмездного оказания услуг конкретные действия, которые должен совершить исполнитель для заказчика, существует две позиции судов.
«…указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п….» (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.09.1999 N 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг»)
Положения ст. 702 ГК РФ не применяются к отношениям по возмездному оказанию услуг, в соответствии с которой подрядчик обязан сдать результат работы заказчику, не может быть принята. Особенность предмета договора возмездного оказания услуг заключается в том, что исполнителем совершаются определенные действия или осуществляется определенная деятельность, которые могут не иметь материального результата, подлежащего сдаче заказчику.
Положения ст. 717 ГК РФ не применяются к отношениям по возмездному оказанию услуг, которая регламентирует последствия отказа заказчика от исполнения договора подряда. Поскольку, в силу п. 1 ст. 782 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.
Несмотря на вышеприведенное информационное письмо Президиума ВАС РФ, иногда суды всё же требуют, чтобы стороны перечисляли в акте выполненных работ какие конкретно услуги они оказывали и если в договоре или акте приема-передачи стороны указали слишком общее определение услуг (неясно, какие конкретно действия или какую деятельность обязуется выполнить заказчик), то условие о предмете является несогласованным. «…Оценив содержание договора от 01.03.2006 N 51/06, суды установили, что в нем не определен конкретный перечень услуг и работ. Акты сдачи-приемки выполненных работ, на которые МОФ "Идеология" ссылается как на доказательства подтверждения факта выполнения работ, не позволяют определить какие именно работы, услуги были оказаны ответчиком; сделать вывод о выполнении конкретных видов и объемов работ невозможно. Учитывая изложенное, суды пришли к обоснованному выводу о том, что договор от 01.03.2006 N 51/06 является незаключенным...» (Постановление ФАС Поволжского округа от 02.04.2008 по делу N А57-9341/07-20)
Можно отметить что, в законодательстве РФ регулирующего договор возмездного оказания услуг до сих пор много не точностей и не ясностей, в связи с чем, возникает много споров. На мой взгляд, более конкретное указание в гражданском законодательстве, на определённые моменты, позволило бы избежать значительного количества разногласий между сторонами. Вместо этого законодатель ограничился лишь ссылками в ст. 783 ГК РФ, которые отсылают нас к положениям о подряде и бытовом подряде. Какие же нормы из положений о подряде не применяются к договору возмездного оказания услуг?
Отношения между гражданином и организаций могут оформляться различными договорами. Трудовое законодательство, однако, настаивает, что с работником должен быть непременно заключен именно трудовой договор.
Дорогие читатели! Статья рассказывает о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь к консультанту:
ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ .
Это быстро и БЕСПЛАТНО !
В то же время, четких критериев, позволяющих безошибочно отличить такой договор от близкого к нему договора подряда, в законе не содержится. И все же разница есть, причем весьма существенная.
Нормативное регулирование
Любой договор – это соглашение между его сторонами по поводу тех условий, которые в нем прописаны.
Подряд и трудовой договор не исключение. Определение подряда дается в ст. 702 ГК, а трудового договора - в ст. 56 ТК РФ.
По соглашению о подряде одна из сторон выполняет по поручению второй работу и сдает ее результат, получая за это вознаграждение.
То есть обязанность одной стороны заключается в создании определенной вещи по заданию, а второй – в ее приемке и оплате.
По трудовому договору одна сторона обязывается предоставить другой определенную работу, создать условия для ее выполнения и регулярно за это платить. Вторая же сторона должна лично порученную работу выполнять и подчиняться при этом существующим у работодателя правилам.
В зависимости от специфики предмета подряда, принято выделять такие его разновидности как:
- бытовой (вещи для личного пользования);
- строительный (жилые дома, прочие здания и сооружения);
- на выполнение проектных работ (результатом будет создание документов).
Отношения между наемным работником и той организацией, где он трудится, регулируется Трудовым кодексом.
Этот документ устанавливает обязательные правила для всех аспектов этих отношений:
- заключение договора;
- время труда и отдыха;
- плата за труд;
- гарантии, компенсации;
- материальная и дисциплинарная ответственность и т.д.
Скачать тексты кодексов можно тут:
Отличие договора подряда от трудового договора
Четких критериев, позволяющих безошибочно отличить один договор от другого, закон не устанавливает. Но Рекомендации МОТ и наработанная судебная практика все же позволяют их выделить.
Первое, пожалуй, самое важное отличие заключается в отношении к конечному результату.
Без его указания договор подряда не считается заключенным - это . В трудовом же договоре указывается только вид поручаемой работы (функция, должность).
Вторым отличием будут отношение власти-подчинения сторон.
Подрядчик, несмотря на то, что выполняет работу по заказу, по отношению к заказчику подчиненным не является. Работник же обязан подчиняться распоряжениям работодателя и внутренним правилам.
Третья черта будет касаться того, кто именно будет выполнять работу.
В трудовых отношениях это всегда сам работник лично, а для подрядчика допускается поручение кому-либо другому. Кроме того, работник всегда физлицо, а вот исполнителем может быть и организация.
Особенности
Критерии сравнения | Трудовой договор | Договор подряда |
В каких случаях заключается? | Когда необходимо постоянное или длительное выполнение какой-либо функции | Когда необходимо создать определенный предмет, выполнить определенный объем работ |
Стороны |
|
Стороны могут быть любыми лицами |
Разделы |
|
|
Нюансы составления | Не может содержать условия, которые ухудшают положение работника по сравнению с трудовым законодательством | Условия определяются волей сторон и могут отличаться от предложенных законом |
Сроки | Всегда указывается дата начала работы. Может включать как конкретный временной промежуток, так и заключаться без определения срока | Всегда указывается дата начала и окончания работ. Могут быть указаны промежуточные сроки. |
Как расторгнуть или изменить? | Только по основаниям, указанным в ст. 77 ТК | Заказчик может в любой момент отказаться от договора (ст. 717 ГК). Остальные условия прекращения определяются договором. |
Идет ли время работы в трудовой стаж, в т.ч. в северный? | Да, всегда. | Нет. Только в том случае, если произойдет признание договора подряда трудовым договором, стаж будет засчитан. |
Как оформляется?
Подряд может осуществляться на основе устного или письменного соглашения. Трудовые отношения всегда оформляются письменным договором.
Документы, необходимые для заключения
Для заключения договора подряда от физических лиц потребуются только паспорта, а юридические лица указывают все реквизиты и заверяют подпись руководителя печатью.
Работодатель обязательно потребует от работника представить:
- паспорт;
- СНИЛС;
- трудовую книжку;
- документы об образовании.
Записи в трудовую книжку
Прием на работу, основанием для которого является трудовой договор, обязательно фиксируется в трудовой книжке.
Подрядные отношения в ней не отражаются.
Оплата труда и налогообложение
Зарплата наемного работника выплачивается регулярно, независимо от фактического выполнения работы.
Работы по договору подряда оплачиваются за конечный результат. Или за каждую стадию его достижения, если это отмечено в договоре.
И зарплата и вознаграждение за выполнение подрядных работ облагается НДФЛ. Ставка одинакова – 13%.
За работника этот налог вычисляет и платит работодатель. А вот подрядчик выполняет свои налоговые обязательства самостоятельно.
Примеры договоров можно скачать тут:
Часто задаваемые вопросы
Возможна ли переквалификация в трудовой договор?
Да, такая возможность существует.
Причем Трудовой кодекс (ст. 19.1) позволяет проделать это несколькими способами:
- по заявлению гражданина-исполнителя;
- по предписанию Трудинспекции;
- по решению суда.
Переквалифицировать можно не только текущие отношения, но и те, что уже закончились. Но для этого придется обратиться исключительно в суд.
Все возникающие у суда сомнения будут истолкованы в пользу работника, то есть трудовых отношений.
Например, такой образец, как трудовой договор подряда с физическим лицом, будет признан все же трудовым, а не подрядным договором.
Что лучше для работника — срочный трудовой контракт или договор подряда?
На этот вопрос сложно найти однозначный ответ.
С одной стороны, трудовой договор, даже срочный, дает работнику определенные преимущества:
- регулярная оплата независимо от результатов;
- обязательное страхование на случай беременности, нетрудоспособности, от несчастных случаев и т.д.;
- право на получение гарантий и компенсаций;
- увольнение только по законным основаниям и т.д.
С другой стороны, подряд дает больше свободы.
Подрядчик может:
- выбирать удобные время, способ и темп выполнения работы;
- привлекать других исполнителей;
- отказаться от заказа (не забыв компенсировать такой отказ другой стороне);
- не следовать правилам, принятым у данного заказчика и т.д.
Выбирая для себя ту или иную форму отношений, работник должен в полной мере отдавать себе отчет, какие последствия может иметь принятое им решение.
Для этого необходимо знание об отличиях трудового договора от прочих.
Занимается ли трудовая инспекция такими документами при наличии споров?
До недавнего времени разрешение споров о переквалификации договоров производилось исключительно в суде. Впрочем, если отношения уже прекращены, но возникла необходимость признать их трудовыми, то визита в суд не избежать.
Однако, после внесения в ТК изменений в конце 2103 года, появились и другие возможности.
В частности, теперь государственный инспектор труда имеет право вынести предписание о переквалификации договора. И заказчик (работодатель) обязан это сделать или обжаловать предписание в суде.
В суд может обратиться и подрядчик, если предписание не было исполнено.
Возможно ли одновременное заключение таких контрактов?
Заключение трудового договора не отменяет возможности в дальнейшем заключать с той же организацией договоры гражданско-правового характера (например, для выполнения работ, выходящих за рамки должностной инструкции и носящих разовый, временный характер).
Оплата по таким договорам осуществляется отдельно.
Возможно ли заключение без трудовой книжки?
Во многих в организациях и у индивидуальных предпринимателей актуален вопрос составления У каждого документа свои характеристики, каждый отвечает определенным нуждам. Расскажем про обе формы договоров оказания услуг, их суть и различия.
Требуется четкое понимание, что подразумевает под собой договор на подряд.
Договор подряда – договоренность заказчика и подрядчика, согласно которой исполнитель (одна сторона договора) выполняет ряд работ по заданию заказчика (вторая сторона договора). Первая сторона сдает результат работы заказчику, вторая сторона обязана принять и произвести платеж за выполненную работу.
Законодательно юридическое определение таких договорных отношений обозначено в ГК РФ части 1, статьи 702.
Данный договор имеет несколько форм:
- Бытовой подряд – предусматривает предоставление работ по удовлетворению бытовых потребностей заказчика.
- Государственный подряд – заказ делает представитель от государства.
- Строительный подряд – подразумевает выполнение строительно-архитектурных работ, монтажа различных конструкций.
- Изыскательные мероприятия и подряды на проектные работы – сюда отводится создание технических документов и экспертиз.
Договорные отношения можно заключить устно при следующих обстоятельств: сумма оплаты будет не более десяти тысяч рублей и заказчик и подрядчик физические лица.
Все нюансы и критерии юридической стороны договора подряда описаны в главе 37 статья с 702 по 768 ГК РФ.
Как составлять договор возмездного оказания услуг, договор подряда вы узнаете в этом видео:
Преимущества и недостатки
К преимуществам можно отнести:
- Свобода в организации труда. Исполнитель, при отсутствии ограничений по договору, в праве сам определить период, затрачиваемый на работу, место и методы выполнения.
- Привлечение дополнительных специалистов. Подрядчик имеет право поручить часть заказа или полностью третьим лицам, хотя сам заказчик такого права не имеет.
- При уплате страховых взносов в ПФР время, задействованное на выполнение подряда по договору можно учесть в трудовой стаж для начисления пенсии.
Из недостатков стоит отметить:
- Тотальный контроль заказчика. Могут потребоваться предоставление разной отчетности, сдачи работы частями, что приводит к определенным неудобствам.
- Размытые критерии по качеству работ. Качество работы законодательно регламентируется общими фразами и для специфики определенных видов работ не подходит. Так как гарантии по качеству результата выполненного заказа лежит на исполнителе, то доказывать качественное соответствие работы придется подрядчику.
- Краткосрочность. Если сравнивать с трудовым договором, где работа исполнителю предоставляется постоянно, договор подряда утрачивает силу после завершения и перечисления денежных средств.
В договоре подряда на исполнителя накладывается полный объем, все риски, поэтому важно детально прописать пункты в документе для защиты своих прав.Конец формы
Структура договора подряда
Основные понятия:
- Исполнитель – сторона, выполняющая спектр работ, согласно заданию;
- Заказчик – лицо обязующееся оплатить работу.
Каждая из сторон может быть как юридическим лицом, так и физическим лицом.
Образец договора подряда.
В договоре присутствует несколько разделов:
- 1 раздел: названия обеих сторон в случае заключение договора между юридическими лицами, либо фамилия имя отчество каждой из сторон, если это физические лица.
- 2 раздел: предмет договора, где прописывается, кто выполняет работу и какого формата, а так же прописывается обязанность заказчика оплатить данный вид работ.
- 3 раздел: прописывает порядок сдачи работы, какой должен быть конечный результат, и перечень критериев, по которым принимается выполненная работа.
- 4 раздел: цена и порядок расчетов, обязательно указывается полная стоимость работы, форма оплаты – полная предоплата либо часть суммы или оплата после предоставления результата. Указываются вид оплаты – или безналичным путем и сроки оплаты выполненной работы.
- 5 раздел: обозначается ответственность каждой стороны при невыполнении пунктов договора. Как правило, это выплата неустоек, размер которых так же должен быть прописан в договоре.
- 6 раздел: описание возможных форс мажорных обстоятельств, вследствие которых выполнение договора невозможно.
- 7 раздел: изменения и , важный пункт для исключения дальнейших споров.
- 8 раздел: разрешение споров, где указано, каким способом будут решаться возможные конфликтные ситуации.
- 9 раздел: заключительный, здесь, как правило, указывается дата вступления договора в силу, перечень прилагаемых документов и вносятся возможные изменения.
- 10 раздел. Реквизиты сторон, подпись и место
Каждый из разделов должен присутствовать в договоре для качественной защиты интересов каждой из сторон.
Что такое договор оказания услуг
Рассмотрим определение договора возмездного оказания услуг.
Договор оказания услуг – договоренность между двумя сторонами, где одна сторона предоставляет и выполняет услугу, а вторая сторона принимает и оплачивает заказ.
Этот договор тоже имеет несколько видов:
- Оказания услуг бытовой сферы.
- Оказания услуг в сфере предпринимательской деятельности.
Договор на оказание услуг, как и предыдущий вид договорных отношений, можно заключать устно при тех же условиях: заказчик и исполнитель, физические лица и сумма договора не выше десяти тысяч рублей.
Как составить акт выполненных услуг по договору оказания услуг вы можете прочесть
Образец договора возмездного оказания услуг.
Отличия двух договоров
На первый взгляд обе формы договорных отношений похожи, и там и там присутствует исполнитель, выполняющий определенный заказ, с одной стороны, и заказчик, что принимает и оплачивает работу, с другой стороны.
Но есть два существенных отличия:
- Результатом действий по договору оказания услуг не может быть что-то материальное, или только косвенно, в то время как результатом работы по договору подряда будет материальный предмет. Например, результатом строительного подряда может быть внутренняя отделка помещения или возведение здания, а по договору об услугах может быть стрижка в парикмахерской или поиск риэлтором подходящего дома.
- По договору подряда можно привлечь третьих лиц для выполнения работ, в то время как по договору оказания услуг исполнитель обязан лично выполнить заказ.
Эти различия дают основания по-разному в законе регламентировать порядок оформления и предоставления работы, а так же регулировать возможные конфликты и спорные моменты.
Особенности договора подряда или субподряд
Как было сказано выше, по договору подряда для выполнения работ можно привлечь третьих лиц. Главной особенностью договора является принцип генерального подряда.
Смысл в том, что исполнитель может привлечь сторонние организации или других работников на выполнение заказа на основании договора субподряда, при этом ответственным за конечный результат остается первоначальный исполнитель.
Таким образом, исполнитель становиться генеральным подрядчиком, а третьи лица субподрядчики. Данные действия регламентируются статьей 706 Гражданского Кодекса России.
Так как договор подряда имеет двусторонний характер, то и заказчик, и исполнитель в равной степени обладают и правами, и обязанностями, поэтому ответственность за действия третьих лиц распространяется на генерального подрядчика перед заказчиком, как и ответственность перед субподрядчиком за нарушения договора со стороны заказчика.
Получается двойная ответственность генерального подрядчика, но благодаря двустороннему договору исполнитель впоследствии имеет право переложить ответственность, как на третьих лиц, так и на заказчика, если неисполнение договорных обязательств произошло по их вине.
Претензия по договору оказания услуг – что это такое и как составить – читайте
Соотношение договора подряда и оказания услуг.
Оформление договора субподряда
Договор имеет все те же основные разделы, что были описаны выше. Заказчик в таком договоре не фигурирует, одной стороной является генподрядчик, другой стороной субподрядчик.
В разделе предмет договора прописывается не только виды выполняемых работ, но и чьи материалы и оборудование будут для этого использованы, какого качества и какая ответственность предусмотрена за их порчу.
Более детально указываются права и обязанности сторон, в дальнейшем это позволит решить многие спорные вопросы. Может быть включен пункт о гарантийных обязательствах на виды выполняемых работ и сроки таких обязательств. В остальном договор аналогичен договору подряда.
В заключении
Исходя из вышесказанного, можно сделать однозначный вывод, что оба вида договора не заменяют друг друга, имеют свои особенности и предназначены каждый для своих целей. Для защиты интересов стоит использовать каждую форму договора в соответствии с предназначением.
Нюансы и особенности составления договора возмездного оказания услуг и подряда рассмотрены в этом видео-уроке: