Реорганизация юр лица в форме присоединения. Как вести делопроизводство в переходный период? Трудовые отношения при реорганизации в форме присоединения
В данной главе будет проведен анализ понятия присоединения юридических лиц, дана характеристика присоединения юридического лица, и рассмотрены правовые последствия присоединения такой формы реорганизации юридических лиц.
По своей правовой природе договор присоединения представляет собой многосторонний, консенсуальный и возмездный гражданско-правовой договор См.:Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М.: Статут, 2005.C167-175.. По своему содержанию договор присоединения является гражданско-правовой сделкой, направленной на создание нового участника гражданского оборота. Необходимо отметить, что в литературе по корпоративному праву высказываются и иные мнения на природу договора присоединения: он представляет собой разновидность утверждаемого общим собранием акционеров решение о реорганизации, которое и определяет условия реорганизации с участие нескольких юридических лиц См.: Карлина А.А. Реоганизация акционерного общества. Автореф. Дис..канд. юрид. Наук. М., 2004.С.7,19. .
Статья 17 Закона об АО, определяет: присоединение общества как прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.
Таким образом, в отличие от слияния обществ, присоединение характеризуется тем, что не возникает нового субъекта права (нового юридического лица), потому как присоединяющиеся юридическое лицо в силу договора о присоединении и в силу действующего законодательства передает свои права и обязанности другому обществу, а само прекращает свою деятельность.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица новое юридическое лицо не создается. Завершение реорганизации обоих юридических лиц определяется моментом внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица См.: Комментарий к ст. 57 Гражданского кодексу РФ. Часть первая (под ред. проф. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина) - М.: Юрайт-Издат, 2004 (автор комментария - Т.Е. Абова. З.С. Беляева). С.87..
Действующее законодательство, будучи предназначенным для регулирования экономических отношений, ориентировано среди прочего и на то, чтобы в отношениях, где экономическая сила сторон, а также их заинтересованность в установлении договорных отношений отнюдь не одинакова, создать необходимые условия для защиты интересов всех участников. В данном контексте большой интерес представляет предусмотренный в ст.428 ГК РФ договор присоединения См.: Ю.Л. Ершов. О некоторых особенностях конструкции договора присоединения в Российском гражданском праве // Журнал российского права, N 1, январь 2003 г..
Рассмотрим процесс присоединения на примере АО. Присоединяемое акционерное общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении. То есть в договоре присоединения юридические лица берут на себя обязательства по реорганизации своих компаний, и в силу исполнения данного договора и решений, принятых на общем собрании акционеров общества, происходит реорганизация общества в форме присоединения.
В самом договоре присоединения определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций АО присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении. Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества выносит также на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта.
Необходимо отметить, что, так же, как и в договоре слияния, порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении.
Весьма важным юридическим фактом, является момент утверждения акционерами в АО, и участниками в ООО передаточного акта по которому правопреемнику передаются сведения о должниках и кредиторах юридического лица. Поэтому составлению передаточного акта должна предшествовать обязательная инвентаризация имущества и денежных обязательств реорганизуемого юридического лица, предусмотренная п.27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.98 г. N 34н (в ред. от 24.03.2000 г.). Передаточный акт утверждается учредителями (участниками). Затем он представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (п.2 ст.59 ГК РФ).
Процесс присоединения таит в себе значительные опасности для кредиторов - контрагентов реорганизуемых юридических лиц. Так, они могут столкнуться с ситуацией, когда имеющиеся перед ними у юридического лица обязательства после его присоединения будут переданными наиболее слабым в имущественном отношении преемникам.
Присоединение грозит кредиторам увеличением их числа, отнюдь не обязательно сопровождающимся увеличением имущества должника (если, например, имущество присоединяемого юридического лица уже обременено многочисленными долгами). Поэтому закон требует, чтобы лица или органы, принявшие решение о реорганизации, письменно уведомили об этом всех кредиторов, а последние вправе независимо от поступления уведомления требовать прекращения или досрочного исполнения соответствующих обязательств и возмещения возникших убытков (п. 1 и 2 ст. 60 ГК).
Рассмотрев действующие законодательство, можно заключить, что присоединение как одна из форм реорганизации по процессу перехода прав и обязанностей, и реорганизации как таковой очень схожа с другой формой реорганизации - слиянием.
Сущность реорганизации юридического лица в форме присоединения заключается в том, что присоединяющиеся юридическое лицо передает свои права и обязанности по договору присоединения и по передаточному акту, присоединяемой организации, вследствие чего присоединяющиеся организация прекращает свою деятельность как субъект гражданско-правовых отношений. Таким образом, при присоединении не образуется (не регистрируется) новое юридическое лицо, а происходит регистрация такого юридического факта как реорганизация в форме присоединения, в результате которой закрепляется правопреемство.
- сообщение по форме С-09-4;
Этап 4. Публикация в СМИ
- передаточный акт (этап 6);
Пожалуй, в данном случае приходится говорить только о преимуществах, коих можно выделить целых два; во-первых, процедура присоединения не требует получения справок об отсутствии задолженностей перед ПФР и ФСС. Казалось бы, пустяк, однако получение таких справок может занять очень длительный срок. Недаром на этот этап при слиянии выделяется целых два месяца. Во-вторых, размер госпошлины несколько меньше: при слиянии придется выложить 4 тыс. рублей, при присоединении – около 1,5 тыс.
Необходимые документы
На наших страницах
Ликвидация ООО с долгами
Услуги по ликвидации
Порядок и этапы ликвидации
Порядок ликвидации ООО довольно подробно регламентирован Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ), однако, как показывает практика, ясности в умы среднестатистических предпринимателей это не вносит. Попробуем исправить такое положение дел…
Ликвидация через слияние
В период финансового кризиса вполне объяснимо стремление предпринимателей избавиться от долгов любыми путями. В этом случае весьма соблазнительным выглядит известный способ «не платить налоги» — закрытие предприятия путем реорганизации в форме присоединения или слияния.
Этот способ не является окончательной ликвидацией по смыслу закона. Однако для должников реорганизация - это возможность уйти от имущественной ответственности. Почему это допустимо, и в чем риски такого способа закрытия предприятия для самих должников и кредиторов, пытающихся вернуть собственные деньги?
Почему это допустимо?
Реорганизация осуществляется в два этапа:
— смена владельцев и руководителей юридического лица;
— сама процедура реорганизации.
Реорганизация подлежит обязательной государственной регистрации. Юридическое лицо, принявшее решение о реорганизации, обязано уведомить кредиторов и ИФНС о начале процедуры реорганизации. Кредиторам дается месяц на то, чтобы успеть предъявить свои требования. Это касается и самой налоговой, если она является кредитором юридического лица (а она будет им при любой недоимке в бюджет). ИФНС здесь выступает в двух ролях: как кредитор и как регистрирующий орган.
Согласно законодательству ИФНС может отказать в регистрации реорганизации только в двух случаях: непредставление полного пакета документов или предоставление документов не в тот регистрирующий орган. Перечень документов четко определен самим же законом, и в нем нет справок об отсутствии задолженности перед бюджетом, перед контрагентами и других подобных документов. Таким образом, наличие кредиторской задолженности не препятствует регистрации реорганизации. При реорганизации юридического лица все права и обязанности переходят правопреемнику, в том числе и обязанности по уплате налогов и штрафов}